Файл: Обычаи делового оборота как источник гражданского права(Обычай делового оборота).pdf

Скачать файл
Заказать решение

ВУЗ: Не указан

Категория: Курсовая работа

Дисциплина: Не указана

Добавлен: 14.03.2024

Просмотров: 39

Скачиваний: 0

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Обычай делового оборота

в российском законодательстве

1.1.Понятие гражданско-правового обычая

1.2. Обычай делового оборота и деловое обыкновение:

проблемы соотношения

Глава 2. Соотношение обычаев делового оборота

с правоприменительной практикой, актами общественных

организаций, правовой наукой

Вполне справедливо будет утверждение о том, что количество юридических источников права не исчерпывается только теми из них, которые в качестве таковых прямо закреплены в нормах действующего права. Иначе говоря, сам законодатель, а вернее государство в лице своих представительных органов допускает, что, во-первых, в первую очередь в сфере имущественного оборота возможно появление и существование отношений, принципиально нуждающихся в правовом урегулировании, входящих в предмет частного (в том числе гражданского) права, и что, во-вторых, такие отношения не получают оперативной и адекватной «государственной оценки» в форме издания соответствующего закона или иного нормативного акта, но, тем не менее, они появляются, развиваются и существуют в виде правовых. Государство признает тот факт, что сфера правового регулирования не исчерпывается только отношениями, которые урегулированы нормативно-правовыми актами, когда прямо в ст. 6 ГК РФ[23] санкционирует применение гражданского законодательства по аналогии. Причем, государство допускает не только аналогию закона (п. 1 ст. 6 ГК), но и аналогию права, которая в силу п. 2 ст. 6 ГК представляет собой урегулирование прав и обязанностей сторон имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений «исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства ... и требований добросовестности, разумности и осмотрительности)».

Заключение

Список литературы

Довольно интересным феноменом при его рассмотрении в аспекте формы (юридического источника) права вообще и в аспекте соотношения с обычаем в частности выступает правовая наука.

В литературе довольно обоснованно обращено внимание на то, что правовая наука становится хотя и дополнительным, но именно юридическим
источникам права для тех отраслей, которые характеризуются ограниченным набором источников в основном кодифицированных, ярко выраженной императивностью метода своего правового регулирования, преимуществен но охранительным характером складывающихся на основе аккумулированных в ник норм общественных отношений, заметным публичным элементом, всегда присутствующим в таких отношениях.

Многие понятия, упоминаемые по тексту гражданско-правовых источников, объясняются сначала доктриной, а уже только затем интегрируются в практику. Нигде, кроме доктрины, нельзя найти понимания таких цивилистических дефиниций, как честь, достоинство, доброе имя, состав правонарушения. Наука, порой, вперед судебной практики разъясняет оценочные понятия, дает воспринимаемые затем практикой рекомендации по преодолению пробелов в праве и юридических коллизий. Думается, проблему соотношения обычая делового оборота и доктрины как нормативных регуляторов социальных связей в области частного права нельзя сводить только банальному тезису о том, что обычай официально признан государством в ст. 5 ГК РФ[27], тогда как доктрина – это в полной мере нетрадиционный источник права и чаще всего его источник в так называемом «материальном смысле», бесспорный фактор правообразования. Как нам представляется, обычай и доктрина, равно как доктрина и закон, доктрина и судебная практика, должны быть не конкурирующими, а взаимодополняющими источниками права. Любой обычай, в том числе правовой вообще и предпринимательский в частности, - эта всегда некий накопленный годами опыт. Таким образом, доктрина порой быстрее правоприменения выявляет, формулирует и фиксирует обычай делового оборота. Таким образом, доктрина приоритетно перед судебной практикой может стать конкретной первичной внешней оболочкой для изложения существа сложившегося обычая делового оборота, его внешним выражением и объективацией вовне. Думается, именно в этом состоит соотношение науки и
обычая, функция доктрины по отношению к обычаю.

Наиболее тесная связь прослеживается между обычаем и провоприменительной (судебной) практикой. Именно у обычая делового оборота и судебной практики наибольшее количество общих черт и совпадений[28].

Провоприменительная практика, как уже давно замечено в правоведении, - это преимущественно тот накопленный в ходе многократного индивидуального властного регулирования социальных связей опыт, который субсидиарно к нормативной системе правового регулирования в ряде случаев становится основой разрешения юридического дела.

Выводы.

Обычай делового оборота, и правоприменительная практика имеют общее онтологическое основание, ибо данные юридические источники являются разновидностями практики социальной. Разница между обычаем делового оборота и правоприменительной практикой видится лишь в том, что охватываемый обычаем опыт складывается в правоотношениях юридически равных субъектов, тогда как судебный опыт – это итог именно властной правореализации, который вырабатывается судами, иными правоприменительными органами.

Заключение

В соответствии с изменениями, вступившими в силу 1 марта 2013 г., источником гражданского права выступает не обычай делового оборота; а просто обычай, без указания конкретной сферы деятельности, в которой он складывается и применяется. Данная норма закреплена в ст. 5 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Гражданско-правовой обычай выступает источником права, регулирующим общественные отношения в сфере гражданского права. В настоящее время правовой обычай занимает довольно скромное место в правовой системе Российской Федерации. Кроме того, усиление значения правового обычая в Российской Федерации, увеличение объема регулируемых им правоотношений и широкое применение правового обычая как формы права представляются не только положительными, но и необходимыми способами решения ряда проблем. Прежде всего, это способствует значительной разгрузке судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Обычай восполняет нормы гражданского права, и сфера его регулирования постепенно расширяется и под его действие подпадает всё большее количество гражданско-правовых отношений.

Разграничение обычаев делового оборота и деловых обыкновений имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Отнесение или неотнесение какого-либо правила поведения, носящего привычный, повторяющийся характер, к обычаям или обыкновениям влияет на процесс доказывания и в конечном итоге — на порядок деятельности суда, применяющего конкретное
правило поведения, сложившееся, широко применяемое, но, как правило, нигде не зафиксированное. Установление существования обычая — вопрос права, а, следовательно, входит в обязанности суда. Неправильное применение обычая делового оборота по общему правилу должно влечь отмену решения арбитражного суда в апелляционной, кассационной инстанциях. Наличие делового обыкновения, его содержание, порядок применения — вопрос факта, то есть подлежит доказыванию сторонами. Недоказанность наличия и или содержания обыкновения заинтересованной стороной влечет неприменение его судом и невозможность ссылаться на него в итоговом судебном акте по конкретному гражданскому делу.

Обычай делового оборота, и правоприменительная практика имеют общее онтологическое основание, ибо данные юридические источники являются разновидностями практики социальной. Разница между обычаем делового оборота и правоприменительной практикой видится лишь в том, что охватываемый обычаем опыт складывается в правоотношениях юридически равных субъектов, тогда как судебный опыт – это итог именно властной правореализации, который вырабатывается судами, иными правоприменительными органами.

Список литературы

  1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016).
  2. Закон РФ от 07.07.1993 № 5340-1 (ред. от 30.12.2015) «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации».
  3. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 1998-02-16. № 29 // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. №32. ст. 3301.
  4. Конвенция организации объединенных наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 года) // Международные коммерческие транзакции. Четвертое издание. Публикация ICC № 711. = International Commercial Transactions. Jan Ramberg. Fourth Edition. ICC Publication № 7 11E / Ян Рамберг. - М: Инфотропик Медиа, 2011.
  5. Вильнянский С. И. Обычаи и правила социалистического общежития Ученые записки Харьковского юридического института. 1954. Вып. 5. С. 8-9.
  6. Вопленко Н. Н. Источники и формы права: учеб. пособие. - Волгоград: Изд-во Волгогр. гос. ун-та. 2004.
  7. Голофаев Т.П. Как понимать термин «обычай делового оборота» // Новая аптека. Нормативные документы. 2014. № 12. С. 58.
  8. Голунский С. Обычай и право // Советское государство и право. 1939. - № 3. - С. 51-52.
  9. Козлова В.Н. Обычай делового оборота как источник современного гражданского права // Инновации в науке. 2012. № 14-2. С. 33-39.
  10. Курдюкова А.Б. Обычаи делового оборота // В сборнике: Правовое регулирование деятельности хозяйствующего субъекта Материалы 13-й международной научно-практической конференции. Ответственный редактор: А.А. Павлушина; Самарский государственный экономический университет. 2014. С. 85-88.
  11. Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: учебник. - М.: Юристь, 2004.
  12. Международные торговые и финансовые обычаи. / Под общ. ред. С. И. Кумок. - М., 1995.
  13. Наумкина В. В. Обычные регуляторы // Современное право. 2006. - № 5. С. 40-42.
  14. Новицкий И. Б. Источники советского гражданского права. – М.: Государственное издательство юридической литературы. 1959.
  15. Ожегов С. И. Толковый словарь русского языка: около 65 000 слов и фразеологических выражений / Под ред. Л. И. Скворцова. - М.: ОНИКС, 2008.
  16. Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш., Стародубцева Е. Б. Современный экономический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006.
  17. Российское гражданское право в 2 томах. Том 1. Общая часть. 2-е издание /Е. А. Суханов. - М, 2011.
  18. Теория государства и права: учебник для бакалавров / В. В. Лазарев, С. В. Липень. - М: Юрайт, 2013.
  19. Толковый словарь «Бизнес и право» [Электронный ресурс]. Доступ из справ .-правовой системы «Гарант».
  20. Трофимов Я.В. Применение обычаев делового оборота: соотношение судебной практики и законодательства // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: Юриспруденция. 2014. № 1. С. 45-50.
  21. Фомушина Е.П. Обычаи делового оборота как источник права современной России // Вестник Владимирского юридического института. 2010. № 1. С. 160-163.
  22. Штыкова Н.Н. Правовая природа обычаев делового оборота в гражданском обороте России // Российская юстиция. 2013. № 4. С. 7-10.

  1. Штыкова Н.Н. Правовая природа обычаев делового оборота в гражданском обороте России // Российская юстиция. 2013. № 4. С. 7-10. ↑

  2. Теория государства и права: учебник для бакалавров / В. В. Лазарев, С. В. Липень. - М: Юрайт, 2013. С. 272. ↑

  3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  4. Российское гражданское право /Е. А. Суханов. - М, 2011. – С. 34. ↑

  5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  6. Трофимов Я.В. Применение обычаев делового оборота: соотношение судебной практики и законодательства // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: Юриспруденция. 2014. № 1. С. 45-50. ↑

  7. Закон РФ от 07.07.1993 № 5340-1 (ред. от 30.12.2015) «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации». ↑

  8. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 1998-02-16. № 29 // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. №32. ст. 3301. ↑

  9. Конвенция организации объединенных наций о договорах международной купли-
    продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 года) // Международные коммерческие транзакции. Четвертое издание. Публикация ICC № 711. = International Commercial Transactions. Jan Ramberg. Fourth Edition. ICC Publication № 7 11E / Ян Рамберг. - М: Инфотропик Медиа, 2011. – С. 45. ↑

  10. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  11. Международные торговые и финансовые обычаи. / Под общ. ред. С. И. Кумок. - М., 1995. – С. 33. ↑

  12. Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш., Стародубцева Е. Б. Современный экономический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006. – С. 383. ↑

  13. Толковый словарь «Бизнес и право» [Электронный ресурс]. Доступ из справ .-правовой системы «Гарант». ↑

  14. Ожегов С. И. Толковый словарь русского языка: около 65 000 слов и фразеологических выражений / Под ред. Л. И. Скворцова. - М.: ОНИКС, 2008. – С. 362. ↑

  15. Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: учебник. - М.: Юристь, 2004. – С. 254. ↑

  16. Новицкий И. Б. Источники советского гражданского права. – М.: Государственное издательство юридической литературы. 1959. – С. 67. ↑

  17. Голофаев Т.П. Как понимать термин «обычай делового оборота» // Новая аптека. Нормативные документы. 2014. № 12. С. 58. ↑

  18. Голунский С. Обычай и право // Советское государство и право. 1939. - № 3. - С. 51-52. ↑

  19. Вопленко Н. Н. Источники и формы права: учеб. пособие. - Волгоград: Изд-во Волгогр. гос. ун-та. 2004. – С. 20. ↑

  20. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  21. Наумкина В. В. Обычные регуляторы // Современное право. 2006. - № 5. С. 40-42. ↑

  22. Вильнянский С. И. Обычаи и правила социалистического общежития Ученые записки Харьковского юридического института. 1954. Вып. 5. С. 8-9. ↑

  23. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  24. Курдюкова А.Б. Обычаи делового оборота // В сборнике: Правовое регулирование деятельности хозяйствующего субъекта Материалы 13-й международной научно-практической конференции . Ответственный редактор: А.А. Павлушина; Самарский государственный экономический университет. 2014. С. 85-88. ↑

  25. Фомушина Е.П. Обычаи делового оборота как источник права современной России // Вестник Владимирского юридического института. 2010. № 1. С. 160-163. ↑

  26. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  27. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016). ↑

  28. Козлова В.Н. Обычай делового оборота как источник современного гражданского права // Инновации в науке. 2012. № 14-2. С. 33-39. ↑

Смотрите также файлы