Файл: Реорганизация юридических лиц (Порядок реорганизации юридического лица).pdf

- Кредитор согласился принять подобное обеспечение;

- Кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица.^[23]

Именно с этим положением связан вопрос о правомерности государственной регистрации юридического лица, которое создается путем реорганизации ранее окончания срока на предъявление законных требований кредитора. Здесь стоит отметить, что в Гражданском кодексе не определен общий срок для предъявления требований кредиторами организации. Подобный срок установлен разве что для кредиторов общества с ограниченной ответственностью. Однако, несмотря на отсутствие общего срока, считается, что реорганизуемая организация должна самостоятельно установить подобный срок, основывая на положениях Гражданского кодекса и Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В уведомлении о реорганизации должна быть указана информация о каждом участвующем в реорганизации и создаваемом юридическом лице, форма реорганизации, описание последовательности и условий заявления кредиторами своих законных требований, а также иные сведения, которые могут быть предусмотрены законом. Можно сделать вывод, что устанавливая порядок и условия заявления требований, организация при этом определяет срок для предъявления требований.^[24]

Анализируя положения гражданского законодательства по вопросу реорганизации юридического лица, следовало бы сделать вывод, что в уведомлении о реорганизации срок для предъявления требований не может составлять менее тридцати суток с момента публикации соответствующего уведомления. Попытки обратится к судебной практике не дают однозначного результата, в связи с противоречивой позицией судов в плане применения положений законодательства о реорганизации юридического лица. Например, в основе позиции одной стороны лежит довод о том, что закон не содержит положение о сроках, по истечению которых может быть осуществлена реорганизация юридического лица. Иная позиция основана на необходимости соблюдения реорганизуемым лицом срока для представления кредиторами требований в письменной форме о досрочном прекращении или исполнении обязательств. Особую сложность для правовой квалификации подобных правоотношений заключается в том, что их вариативность способствует различной правовой оценке. В качестве примера рассмотрим ситуацию, когда решение вопроса о правомерности регистрации нового юридического лица, создаваемого путем реорганизации другого, может зависеть от того, подавалось ли заявление о государственной регистрации до опубликования последнего уведомления или уже после него.^[25]

По мнению М. Г. Буничевой толкование норм гражданского законодательства по рассматриваемому вопросу дает возможность сделать вывод, что закон не предусматривает запрет на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого путем реорганизации, до окончания срока для представления кредиторами требований о досрочном погашении или прекращении обязательств. Таким образом, при передаче документов регистрирующий орган не имеет права на отказ в государственной регистрации по указанному основанию.^[26]

Как уже было сказано ранее, реорганизуемое предприятие вправе обратиться с заявлением в соответствующий государственный орган только после второй публикации уведомления о регистрации. Так как до этого момента оно не имеет возможности предоставить в регистрирующий орган документ, который сможет подтвердить факт исполнения возложенной на него нормативно-правовым актом обязанности по публикации в СМИ.^[27]

Подводя итог, можно сделать вывод, что реорганизация юридического лица является сложной юридической конструкцией. В связи с этим требует качественного и профессионального подхода к оформлению сопутствующих документов. При соблюдении требований, предписанных нормативно-правовыми актами, срок реорганизации может составлять несколько месяцев. Однако в исключительных обстоятельствах такой срок может превысить отметку в два месяца. Основываясь на практике по вопросу реорганизации, важное значение имеет факт соблюдения требований кредиторов организации. В ином случае организация рискует получить отказ в регистрации от государственного органа. Это влечет за собой потери материального характера и времени.

Глава 3. Виды реорганизации юридических лиц

3.1. Реорганизация в форме слияния и присоединения

Наиболее используемыми формами реорганизации юридических лиц являются слияние и присоединение. Намного реже используется выделение в качестве формы реорганизации. Не смотря на то, что данная форма не дает возможности сразу прекратить деятельность организации, она существенно упрощает ее дальнейшую ликвидацию. Однако об этой форме мы поговорим позднее. Здесь стоит обратить внимание на тот факт, что используя реорганизацию в целях ликвидации юридического лица, субъект не нарушает законодательство. Ввиду того, что никакой ликвидации, по сути, и не происходит. При любой форме реорганизации остается правопреемник. Поэтому нельзя говорить о полной ликвидации, до того момента, пока не будет данный правопреемник(и) не будет ликвидирован.^[28]

Реорганизация в форме слияния представляет собой процесс, который заключается в прекращение деятельности участвующих в реорганизации компаний с передачей всех имеющихся ранее прав и обязанностей создаваемому юридическому лицу. В то время как реорганизация в форме присоединения прекращает деятельность двух и более присоединяемых компаний. При этом права и обязанности передаются организации, к которой присоединились остальные лица.

Слияние и присоединение позволяют достичь одинаковой цели, а именно прекращение деятельности реорганизуемой организации. Обе формы предусматривают передачу прав и обязанностей ( в том числе по исполнению обязательств) правопреемнику. В целом обе формы длятся примерно одинаковое время. Однако присоединение и слияния имеют некоторые отличия. Самое значимое отличие в самой сущности данных форм. Так в случае слияния создается и регистрируется новый правопреемник, а организации-участники реорганизации завершают свою деятельность. В свою очередь при присоединении один участник реорганизации остается осуществлять свою деятельность. Отличия можно пронаблюдать и в регистрационных действиях. При слиянии регистрируется новое общество, а при присоединении государственной регистрации подлежат следующие обстоятельства: во-первых, прекращение деятельности присоединяемой(мых) стороны(он); во-вторых, изменения, которые вносятся в устав организации правопреемника.^[29]

Как бы то ни было, решающую роль в выборе формы реорганизации для прекращения деятельности ООО играют отнюдь не данные обстоятельства. Среди всех форм реорганизации только присоединение позволяет избежать получения и представления в налоговый орган справки Пенсионного фонда, свидетельствующей о сдаче сведений персонифицированного учета. При обычной реорганизации данное обстоятельство не является столь уж сложным моментом, но не при альтернативной ликвидации. Отсутствие справки приводит к невозможности осуществить государственную регистрацию реорганизации, а получение справки может вызвать немало проблем. Вполне вероятно, что в процессе истребования справки сотрудники ПФР могут предъявить ряд дополнительных требований. Нередко компаниям приходилось сталкиваться с ситуациями, когда даже в случае сдачи отчета по персонифицированному учету, в ПФР требовали восстановить отчетность за прошлый период работы и погасить всю задолженность по страховым взносам. Понятно, что если у компании такие задолженности имеются, «ликвидация» любыми формами, кроме присоединения, становится весьма проблематичной.

Слияние также имеет немало положительных сторон. Такая форма реорганизации позволяет создать и зарегистрировать правопреемника, а именно компанию с новыми регистрационными данными. Особую ценность в подобной ситуации является возможность выиграть дополнительное время и сократить вероятность налоговой проверки.^[30]

Далее следует рассмотреть порядок данных форм реорганизации. Присоединение и слияние осуществляются согласно следующей процедуре:

- Принятие решения о реорганизации в той или иной форме;

- Уведомление субъектов реорганизации своих территориальных налоговых органов;

- Одновременно с направлением сообщений по форме в налоговый орган, расположенный по месту регистрации общества, к которому осуществляется присоединение (в налоговый орган, расположенный по месту планируемой регистрации нового общества), представляется пакет документов, включая заявление о начале процедуры присоединения (слияния) и решения участников реорганизации;

- Уведомление участниками реорганизации своих кредиторов;

- Публикация в СМИ сведений о производстве процедуры реорганизации;

- Проведение процедуры инвентаризации имущества;

- Составление передаточного акта;

- Принятие реорганизуемыми юридическими лицами решения об утверждении передаточного акта, договора (слияния или присоединения), а также изменений в уставе организации;

- Передача в налоговый орган полного удовлетворяющего требования закона пакета документов;

- Получение соответствующего свидетельства от ЮГРЛ.^[31]

3.2. Реорганизация в форме разделения и выделения

Также как слияние и присоединение, реорганизация в форме разделения и выделения, имеет свои сходства и различия. При выделении все субъекты реорганизации продолжают осуществлять свою деятельность, в то время как при разделении – реорганизуемая компания прекращает свое существование.

Реорганизация путем выделения отличается от разделения в том, что при реорганизации «основное» лицо продолжает деятельность, поэтому не возникает проблем с поиском правопреемника. При этом стоит учитывать, что передаточный акт содержит в себе сведения о перечне прав и обязанностей, которые получает вновь созданное юридическое лицо. Таким образом, при реорганизации путем выделения реорганизуемое лицо продолжает нести обязанности перед кредиторами по всем обязательствам, кроме тех, что были переведены на вновь созданные юридические лица в соответствии с передаточным актом. Здесь важно отметить, что на практике, судьи применяют положения Гражданского кодекса о солидарной ответственности.^[32]

Отдельное внимание стоит уделить налоговым сбором. Согласно статье 50 Налогового кодекса, в то случае, если реорганизуемая компания не выполнила обязанность по уплате налогов до своей реорганизации, то данная обязанность переходит на его правопреемников. Если же реорганизация осуществляется в форме разделения, то правопреемником, обязанным уплатить налог, штраф, сбор, являются организации, которые возникли в результате разделения. Доля каждой организации определяется при помощи передаточного акта, либо по решению суда. Если мы говорим о реорганизации в форме выделения, то правопреемника здесь не возникает. При этом стоит учитывать тот факт, что на образованные юридические лица могут быть возложены обязанности по уплате налогов по решению суда, в том случае, если реорганизуемая компания не имеет возможности рассчитаться по всем налоговым платежам в полном объеме.^[33]

Суд по иску антимонопольного органа (в случае иска к кредитной организации по согласованию с Банком России) имеет право вынести решение о принудительном разделении организаций или же о выделении из их состава одной или более организаций. При этом созданные по итогу принудительного разделения компании не могут входить в одну группу лиц.

Решение суда о принудительном разделении или выделении принимается при наличии совокупности следующих условий:

- Имеется реальная возможность обособления структурных подразделений организации;

- Между структурными подразделениями организации не имеется технологически обусловленной взаимосвязи;

- Юридические лица, образуемые в результате принудительной реорганизации, имеют реальную возможность для ведения самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке.^[34]

Решение суда о принудительной реорганизации в форме выделения и разделения подлежит исполнению собственником или уполномоченным на то органом. При этом необходимо учитывать требования соблюдать срок, предусмотренные судебным решением. Закон указывает на тот факт, что срок не может быть менее шести месяцев.

3.3. Реорганизация в форме преобразования

Преобразование представляет собой одну из форм реорганизации, которая представляет собой смену организационно-правовой формы организации, при этом создается новая компания, а старая прекращает свою деятельность. Происходит смена учредительных документов, но ранее имеющиеся права и обязанности сохраняются после проведения реорганизации. Важным отличием преобразования от других форм реорганизации, является тот факт, что в процедуре как на начальном, так и на финальном этапе принимает участие одно юридическое лицо.