Файл: КОРПОРАЦИИ, ХОЛДИНГ (Становление холдингов в России).pdf

Правовое регулирование холдингов, которое в России возникло в рамках приватизационного законодательства, на самом деле довольно сильно отстало от требований современной предпринимательской практики. Положение о холдинговых компаниях, которые создаются при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остается пока единственным действующим нормативным актом, в котором хоть как-то предпринимается попытка систематизации правового регулирования данного вида предпринимательских объединений.

На сегодняшний день в сфере холдингового законодательства образовался некий вакуум, потому что Временное положение уже не соответствует предпринимательским реалиям современной России, а более серьезного Закона так принято и не было. Отсутствие функционального законодательного акта влечет за собой правовые и управленческие проблемы организации и деятельности холдинговых компаний, а также не позволяет четко определить организационную форму бизнеса.

Также нарушается возможность максимального извлечения из нее преимуществ, а также избежать ответственности за нарушение требований действующего законодательства, которые установлены применительно к холдинговым образованиям. Для нормального функционирования компании зачастую стремятся вывести себя из-под действия Временного положения.

А вот Федеральный Закон "О холдингах" будет рассмотрен Государственной Думой Российской Федерации наверняка только после внесения изменений в законодательные акты, которые затрагивают проблемы данной темы, в частности налоговые и банковские законы, а также когда появится соответствующее его лоббирование со стороны государства и элиты бизнеса.

Также следует отметить тот факт, что холдинги возникли также в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, которые ранее входили в промышленные и производственные объединения.

Также холдинги возникли в результате обратного процесса – разукрупнения организаций, когда в результате реорганизации или же учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основные и дочерние^[4].

Также следует отметить возможные способы образования холдингов в предпринимательской практике России, а именно:

 в результате приватизации государственного и муниципального имущества при помощи внесения контрольных пакетов акций, которые принадлежат государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ, которые приобретают из-за этого статус основных или же материнских обществ;

 в результате приобретения и концентрации пакетов акций или же долей участия в уставных капиталах хозяйственных обществ. Существует несколько способов укрупнения пакетов акций - от скупки и мены акций до увеличения уставного капитала и так сказать "размывания" мелких пакетов акций;

 в результате заключения договора или договоров;

 на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации через ее реорганизацию в форме выделения или же учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Глава 2. Исследование холдингов как вида корпоративного объединения

2.1 Понятие корпорации

Для начала приведем краткую историческую справку, позволяющую определить этимологию слова "корпорация", а также определить временные этапы формирования корпорации как предпринимательской организации.

В коммерциалистике XVIII-XIX вв. институт "корпорация" рассматривался как синоним юридического лица. Некоторые характерные черты последнего появились благодаря древнеримским юристам и конструкции римского unversitas (corpus - корпорация)^[5].

Под universitas понимался самостоятельный субъект права, который существовал и действовал независимо от физических лиц, его составляющих. Физические лица влияли на волю данного субъекта лишь посредством участия в деятельности его органов. Universitas придавалась идеальная или юридическая личность, которая и считалась субъектом прав и обязанностей, независимо от отдельных физических лиц, составляющих корпорацию.

В постримскую эпоху все теории, определяющие правовую природу конструкции "юридическое лицо" (корпорация) сводились лишь к теориям фикции, суть которых заключалась в том, что корпорация (юридическое лицо) являлась фиктивным правовым лицом (personaficta), созданным соответствующей властью.

Теория фикции достаточно долго господствовала в мире и использовалась не только европейскими, но и американскими учеными и практиками. Современное определение корпорации в праве США также исходит из ее "фиктивного" характера: корпорацию называют искусственным образованием, юридической личностью, созданной в соответствии с законом штата или федеральным законом США и представляющей собой обыкновенно соединение многих индивидуумов.

Создание таких фиктивных искусственных, но признаваемых правом образований, имеющих некоторые атрибуты натуральных лиц, является одним из наиболее значительных с точки зрения экономики вкладов юристов в предпринимательство.

Таким образом, корпорация исторически возникла и получила дальнейшее развитие как синоним юридического лица. На определенном этапе исторического развития персональные объединения (товарищества) перестали отвечать требованиям экономического оборота. Усложняющиеся хозяйственные связи потребовали создания такого объединения, которое должно быть в определенной степени обособлено как от состава участников, так и от их воли. Другими словами, вместо объединения нескольких физических лиц возникло одно – юридическое.

Правовой формой "капитального общества", создаваемого в предпринимательских целях, является акционерное общество (компания), известное континентальному праву, в том числе и российскому праву, аналогом которого является предпринимательская корпорация в США. К капитальным обществам относятся и такие разновидности акционерного общества, известные европейскому законодательству, как коммандитные акционерные общества, или коммандитные товарищества на акциях, представляющие собой своеобразное сочетание коммандитного товарищества и акционерного общества.

Кроме того, в качестве капитальных обществ рассматриваются различные модификации акционерных обществ (финансовые холдинги, концерны, в некоторых случаях - финансово-промышленные группы). Что касается такого предпринимательского объединения, как общество с ограниченной ответственностью, то с точки зрения правовой природы конструкции оно может рассматриваться также как разновидность акционерного общества.

Некоторые законодательства выделяют и иные организационно-правовые формы объединений капиталов. Так, в Германии широко распространенным и допускаемым судебной практикой является коммандитное товарищество с участием общества с ограниченной ответственностью.

На основе вышерассмотренного материала можно составить краткое резюме, содержащее в себе основные понятия корпорации.

Корпорация представляет собой совокупность лиц, объединившихся для достижения общих целей, осуществления совместной деятельности и образующих самостоятельный субъект права – юридическое лицо. Хотя корпорации как таковые возникли еще в средние века, в современном значении это понятие, как правило, обозначает оптимальную форму крупномасштабного производства товаров и услуг в условиях рыночной экономики.

Корпорации - договорные объединения, созданные на основе сочетания производственных, научных, коммерческих интересов, с делегированием отдельных полномочий централизованного регулирования деятельности каждого из участников^[6].

Корпорации объединяют основных производителей однотипной продукции, что приводит к монополизации производства. Они также содействуют концентрации инвестиционного капитала, обеспечивают научно-техническое развитие и непосредственно влияют на развитие производства, повышение технического уровня продукции и обеспечение конкурентоспособности, получают ускоренное развитие в тех отраслях, где происходит освоение производства при освоении новых поколений изделий.

Корпорации могут быть как государственными, так и частными. Юридический статус корпораций предопределяет систему налогообложения их прибылей. В отличие от партнёрств и индивидуальных деловых предприятий, чьи доходы облагаются по ставке индивидуального подоходного налога, прибыли корпораций облагаются налогом на прибыль, который, как правило, отличается от подоходного налога, как по величине ставок, так и по набору льгот и вычетов из налоговой базы (дохода, подлежащего налогообложению) или налоговых обязательств.

Корпорация – одновременно имущественный комплекс, юридическое лицо и товаропроизводитель. Она может выступать в форме, как отдельного крупного предприятия, так и объединения нескольких предприятий, а также функционировать в форме как простого акционерного общества, так и объединения акционерных обществ, например, холдинговой компании. Корпорация представляет собой одну из масштабных форм интеграции компаний путем объединения акционерных обществ и других фирм различных сфер деятельности в целях разработки согласованной политики многопрофильной деятельности.

Системный подход к организации и управлению корпорацией является способом взаимосвязи отдельных составляющих в единую композицию.

2.2 Понятие и структура холдинга

Согласно Временного положения, холдинговая компания является независимым предприятием от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Однако с учетом современности данное определение устарело, а также впоследствии многократной критики большинства специалистов является только объектом для исследований в сравнительно-историческом аспекте, а не пониманием сущности современных холдингов России. Однако идея данного документа в определенной степени сохранилась и по сей день в некоторых законодательных актах и в судебной практике, да и многие специалисты считают также. Идея заключалась в рассмотрении холдинговых компаний только как материнских или же основных обществ или же головных организаций, однако без определения в законодательстве всей совокупности юридических лиц, которые формируют данную форму предпринимательского объединения.

Холдинговая компания – это держательная организация, которой принадлежат акции или же доли в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании нашли широкое применение в зарубежных странах. Однако понятие "холдинговая компания" применяется предпочтительно в странах с англо-саксонской правовой системы^[7]. В составе такой группировки предприятий основное или же материнское предприятие имеет возможность руководства через принадлежащий ему пакет акций дочерними предприятиями.

Активы холдинговой компании – это практически всегда акции другого или других юридических лиц. Контроль может осуществляться через механизмы корпоративных или же акционерных полномочий. Холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний и чаще всего в составе совета директоров.

Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной, потому что инвестиционная компания вкладывает свои средства в приобретение акций для извлечения дохода, а вот холдинговая компания преследует цель получения полного контроля над их деятельностью.

Структура холдинга.

Если рассматривать холдинг с позиции гражданского права, то это совокупность основного или же материнского общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и так далее.

С данной позиции хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Ключевой момент в определении "основное общество - дочернее общество" - это возможность определения решений другого лица, а именно экономическая субординация. Кодекс предусматривает три основных основания данной субординации.

1. Преобладающее участие в капитале дочернего общества. Преобладающее участие не имеет количественного смысла: определять решения также может акционер с 10% акций.

2. Договорные отношения. Имеется ввиду договор подчинения, а именно договор, который предполагает выполнение дочерним обществом всех указаний основного. Имеется ввиду, что договор не будет заключаться между управляющей организацией и юридическим лицом, которое им управляет, а например, между крупным заводом и поставщиком какой-либо специфической комплектации для выпускаемой им продукции. По данному договору поставщик будет обязан выполнять все требования своего генерального партнера.