Файл: «Международное частное право в нотариальной деятельности».pdf

Выдача бланка доверенности может вызвать затруднения, если закон, применимый к сделке, подлежащей исполнению адвокатом, требует нотариального удостоверения доверенности. Если рассматривать это требование как вопрос формы, а не как вопрос существа отношений, то действительность доверенности определяется в соответствии с законом места ее выдачи, независимо от положений, регулирующих основной договор. В российском законодательстве принцип параллельности бланков доверенностей и основного акта является одним из императивных условий действительности основного договора, заключенного в нотариальной форме. Такая императивная взаимозависимость между формой доверенности и основным актом противоречит правилу locus regit actum[17, c. 952].

Более сбалансированное решение предлагается итальянским законодателем: «По форме документ, подтверждающий полномочия представителя, является действительным, если он признан таковым законом, регулирующим сущность обязательства или закона государства, на территории которого был составлен документ» (ст. 60.2 Закона Италии о МЧП). Аналогичное решение изложено в статье 61 болгарского Кодекса о МЧП.

Интересное решение предлагает польский законодатель - юридическое представительство подчиняется закону, применимому к правоотношению, из которого вытекают представительские полномочия. Доверенность зависит от закона, выбранного директором. Однако в случае третьего лица, с которым представитель заключил сделку, на выбранное право можно ссылаться только в том случае, если лицо знало о выборе права или могло свободно о нем узнать. Доверительный управляющий может ссылаться на право выбора в своих отношениях с представителем только в том случае, если представителю было известно о выборе права или он мог легко о нем узнать. В отсутствие выбора права представитель должен по очереди отчитываться перед представителем[19, c. 584]:

- право страны проживания представителя, в которой он постоянно присутствует;

- Закон страны, в которой представитель имеет свое коммерческое предприятие, если представитель проживает в этой стране;

- Закон страны, в которой представитель фактически действовал, представляя доверительного управляющего, или в которой он должен был действовать в соответствии с волеизъявлением доверительного управляющего (статьи 22, 23 польского Закона о МЧП).

Бесспорность является основным императивом нотариального разбирательства и его главной целью. Это предопределяет использование письменного документа в качестве основного источника информации. На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законодательством. Прежде всего это касается документов квалифицированной юридической формы - нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса необходимо учитывать требования законов о месте совершения акта и месте его представления.

---

Основной функцией нотариуса является официальное заверение документов. По делу C-260/97 Европейский суд вынес решение: «С учетом последствий, вытекающих из оценки акта как «нотариально заверенного», необходимо с осторожностью подходить к определению данного понятия. Фактически, нотариально заверенный акт похож на судебный приказ. И это сходство абсолютно оправдано в той мере, в какой нотариальное действие возникает в результате интеллектуальной и оценочной деятельности должностного лица, уполномоченного удостоверять правовые акты, - иными словами, оно исходит, хотя и косвенно, и в целях простого документирования, от органов публичной власти».

В нотариальном производстве в основном используются официальные документы, составленные специально уполномоченными лицами и прошедшие специальную процедуру («аутентичные» акты). Подлинность акта оценивается в соответствии с законодательством государства происхождения. Акт считается подлинным, если он отвечает следующим условиям[24, c.296]:

1) Подлинность акта присваивается государственным органом (или специально уполномоченным на то лицом). Кстати, ни национальное законодательство, ни международные документы не содержат условия о международной компетенции составления подлинников актов какими-либо специальными государственными органами. Подлинность договоров в сфере алиментных обязательств, заключенных с участием органов управления или удостоверенных ими, считается достоверной. Частные акты, заключенные без участия государственного органа, не включаются в понятие подлинного акта, даже если конкретно указано, что такие документы могут служить основанием для принудительного исполнения.

2) Подлинность относится не только к подписи, но и к содержанию акта. В подлинном акте должен быть указан юридический акт завещания, а не какой-либо существенный факт или же он должен являться лишь средством доказывания. Не являются подлинными частные акты, на которых подпись была заверена только «публичным нотариусом» в Великобритании.

3) Закон имеет силу в государстве происхождения, т.е. он имеет силу в государстве происхождения без каких-либо дополнительных процедур. Это условие не будет выполнено, если акт по каким-либо причинам не может иметь юридической силы в государстве происхождения, например, если он выдан некомпетентным нотариусом или находится вне сферы действия аутентичных актов (в частности, в Италии предметом аутентичных актов могут быть только долговые обязательства).

---

Таким образом, определение подлинного акта в первую очередь касается нотариальных действий. Применимость подлинного акта может распространяться на территорию других государств в рамках судебной процедуры его признания и приведения в исполнение (экзекватура). Признание действительности действительности деяния возможно только в том случае, если оно является действительным. Подлинность деяния является подразумеваемым условием. Следует проводить различие между аутентичностью деяния, с одной стороны, и его действительностью в качестве волеизъявления - с другой. Недопустимо включать требование о действительности сделки в качестве условия действительности аутентичного акта. Действительность или недействительность сделки вытекает из ее существа. Действительность акта завещания не подлежит контролю со стороны судьи, который решает, является ли акт завещания действительным или нет. Следует уточнить, что, например, когда нотариус не компетентен или действует вне рамок подлинных актов, под сомнение ставится подлинность акта, а не его действительность[29, c.480].

В Бельгии иностранный оригинал документа признается без какой-либо процедуры, если его действительность установлена в соответствии с законом, правомочным согласно бельгийскому коллизионному праву (совокупное применение закона места исполнения и бельгийского законодательства). Иностранное право не может быть правомочным обходить закон и если его последствия несовместимы с бельгийским публичным порядком. Документ должен отвечать условиям, необходимым для установления его подлинности в соответствии с законодательством страны выдачи (статья 27 Кодекса МЧП).

Документ должен отвечать условиям, необходимым для установления его подлинности в соответствии с законодательством государства, в котором он был выдан. Следует учитывать, что в разных странах используются разные формы официальных документов[30, c.814]:

- аффидевит - письменное торжественное заявление, принятое судами в качестве доказательства каких-либо фактов;

- сертификат - документ, удостоверяющий факт (свидетельство о мореходности судна, качестве товара);

- декларация - заявление, составленное в соответствии с законодательством (таможенным, почтовым, налоговым);

- ретейнер - предварительное обязательство (согласие) оплатить гонорар адвоката;

- полномочия - вид доверенности.

Принудительное оформление иностранного официального документа возможно, если он имеет исполнительную силу в государстве его происхождения. Нотариальные действия вступают в силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторонами спора. Отдельные нотариальные акты (договоры об уплате алиментов, исполнительные надписи) имеют исполнительную силу. Во Франции, Италии и Германии нотариальные действия могут иметь прямую силу, основанную на соглашении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нотариусом, является основанием для исполнительных действий судебного исполнителя без решения суда. «Иностранный оригинал документа, подлежащего исполнению в государстве, в котором он был выдан, объявляется судом первой инстанции подлежащим исполнению в Бельгии». (статья 27 Бельгийского кодекса МЧП).

---

Двусторонние соглашения о правовой помощи предусматривают возможность приведения в исполнение не только судебных документов, но и других официальных иностранных документов. Например, Договор между Россией и Польшей (1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой они приняты, к судебным решениям. Это позволяет совершать (в том числе принудительно) некоторые нотариальные действия, совершенные на территории Польши, на территории Российской Федерации. Для этого требуется экзекватура такого акта в компетентном суде России. Аналогичные положения содержатся в Договоре между Россией и Италией. Конвенция СНГ 1993 года предусматривает, что нотариальные действия в отношении денежных обязательств имеют такую же силу, как и судебные решения, и исполняются в отношениях между государствами - участниками Конвенции.

Брюссель I не содержат определения «аутентичного» акта. Акт должен быть составлен в государстве-члене ЕС. Гражданство или место жительства не имеет значения. Акт должен отвечать условиям, необходимым для признания его аутентичным в государстве происхождения, в частности, он должен быть незамедлительно приведен в исполнение (статья 57). По смыслу Правил понятие «аутентичный акт» в первую очередь относится к нотариальным действиям. Нотариально заверенные действия, полученные и подлежащие исполнению в одном из государств-членов, должны совершаться в любом другом государстве-члене. Суд, в который подана жалоба, может отклонить или аннулировать заявление, устанавливающее силу исполнительного документа, только в том случае, если исполнение заверенного деяния вступает в явное противоречие с положениями публичного права государства-члена, в котором находится такой суд.

Подтвержденный акт подпадает под действие Регламента, т.е. «в гражданскую или коммерческую сферу». Распоряжение не регулирует действительность подлинных актов по тем вопросам гражданского права, которые прямо исключены из предмета Брюсселя I (вопросы гражданского состояния и правоспособности, режим имущественных отношений между супругами, завещания, наследования, неплатежеспособности, социального обеспечения, арбитража). В то же время Регламент распространяется на алиментные обязательства.

Брюссель II устанавливает (статья 46): «Нотариально заверенные акты, полученные и подлежащие исполнению в одной из стран-участниц по аналогии с соглашениями между сторонами, а также в стране их происхождения, признаются и считаются подлежащими исполнению на тех же условиях, что и судебные решения».

---

Регламент (ЕС) № 805/2004 от 21 апреля 2004 года о создании Европейского исполнительного регламента по бесспорным требованиям было принято с тем, чтобы дать возможность обладателю требования, «пользующемуся презумпцией неоспоримости», требовать от суда по месту жительства должника документ, который подлежит немедленному исполнению во всех государствах-участниках[11]. В ст. 25 установлено: «Нотариальный акт, заверенный в качестве европейской модели исполнения в государстве-члене ЕС, подлежит принудительному исполнению в других государствах-членах ЕС без необходимости получения разрешения на его исполнение и без возможности обжалования его исполнения. Следовательно, нотариально заверенные акты должны признаваться имеющими такую же юридическую силу, как и судебные решения». В Регламенте понимается неоспоримое право на предъявление претензий:

- право требования, прямо признаваемое должником в ходе судебного разбирательства, когда он с ним согласен или заключил мировое соглашение в присутствии судьи или одобренное судом;

- должник никогда не возражал против него в ходе судебного разбирательства;

- должник не явился в суд или не был представлен на слушании по вопросу о праве требования после того, как он впервые оспорил его в ходе судебного разбирательства, при условии, что поведение должника может быть приравнено к молчаливому признанию права требования;

- должник прямо признал это право требования в удостоверенном документе.

Решение по такому праву требования, удостоверенное как исполнительный документ в государстве происхождения документа, признается и приводится в исполнение в других государствах - членах ЕС без необходимости какой-либо дополнительной процедуры в государстве исполнения. По просьбе заинтересованного лица такой документ может быть признан «Европейским исполнительным листом». Однако документ может быть сертифицирован в качестве «Европейского исполнительного листа» только в том случае, если в соответствии с законодательством государства происхождения документа должник имеет право потребовать пересмотра решения.

Отдельные функции нотариуса присущи должностным лицам консульских учреждений, которые имеют право совершать практически все виды нотариальных действий (исключение составляют: протесты по векселям; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявление чеков на оплату и удостоверение неуплаты чеков; введение и снятие запрета на отчуждение имущества). Аутентичные акты, составленные в консульских учреждениях за рубежом, считаются выданными самим государством. Экзекватура аутентичных консульских актов основывается на том, что консул в соответствии с Венской конвенцией о консульских сношениях (1963 г.) уполномочен составлять акты, имеющие исполнительную силу в государстве пребывания.

---