Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Обращение ценных бумаг).pdf

Документарная форма с обязательным централизованным хранением. При этой форме выпуска, как правило, весь выпуск ценных бумаг оформляется документом - глобальным сертификатом, оформляемым на имя депозитария. По устоявшейся терминологии эта подформа названа документарной формой с обязательным централизованным хранением.

Таким образом, терминологически форма выпуска ценных бумаг не совпадает с формой ценных бумаг. Форма выпуска является документарной, каждая из ценных бумаг по терминологии ГК РФ обращается как бездокументарная ценная бумага. [1]

Отдельные ценные бумаги не могут быть получены их владельцами. Такой признак сближает эту форму с бездокументарными ценными бумагами.

Бездокументарная форма. В современном имущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав его участников, связанные с применением средств электронно-вычислительной техники. Бездокументарная форма выпуска ценных бумаг характеризуются отсутствием документа, который имеет статус ценной бумаги. Терминологически форма выпуска ценных бумаг и форма ценных бумаг в данном случае совпадают. [31]

Исходя из всего, выбор конкретной формы выпуска ценных бумаг зависит от эмитента, однако, при отсутствии адекватного законодательства о бездокументарных ценных бумагах, профилактикой конфликтов может служить тщательное и детальное описание формы выпуска в документах, на основании которых осуществляется регистрация ценных бумаг. Форма выпуска и ее особенности должны быть явно описаны в регистрационных документах. Однако в тех случаях, когда форма выпуска должна рассматриваться как обычная документарная «классическая» форма выпуска ценных бумаг. Это позволит более эффективно осуществлять защиту интересов инвесторов от недобросовестности эмитентов, которые в указанных ситуациях могут по-разному представлять себе тот инструмент, который был выпущен.

3.2. Сделки с ценными бумагами. Их особенности

Сделка с ценными бумагами — это взаимное соглашение, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценных бумагах. Юридические формы сделок с ценными бумагам: купля-продажа, мена, залог [30].

В зависимости от срока исполнения сделки делятся на:

-кассовые или сделки с немедленным исполнением (обычно сроком до 3 дней);

-срочные или сделки с исполнением через определенный срок в будущем;

-комбинированные или пролонгационные, которые представляют собой сочетание кассовых и срочных сделок.

Сделки с ценными бумагами являются знаменитым явлением в современной России. В условиях кризиса и затяжного падения отечественного рынка очень популярными становятся вложения в менее прибыльные, а так же и менее рисковые зарубежные компании. Российские банки и брокеры давно начали активно предлагать инвесторам сделки с ценными бумагами западных компаний. Таким образом, это позволяет частным инвесторам вкладывать свои сбережения в высоколиквидные бумаги и минимизировать риски инвестирования. Подобные услуги предоставляют компании «КИТФинанс», ФК «Открытие», «Финам», «Ренессанс Онлайн», Ситибанк, «Брокеркредитсервис» и так далее.

Много сделок с ценными бумагами производится на специализированных биржах (среди которых выделяют товарные, валютные, фондовые и т.д.).

Биржа - это организация, выступающая посредником между разного рода покупателями и продавцами на рынке, контролирующая законность совершаемых сделок и являющаяся гарантом выполнения обязательств сторонами. Основная задача биржи – это обеспечение гарантий исполнения сделок, заключенных в биржевом зале. Ее выполнение достигается тем, что биржа гарантирует надежность ценных бумаг, которые котируются на ней. Это означает, что к обращению на бирже допускаются только те ценные бумаги, которые соответствуют предъявляемым требованиям.

Сделки в основном представляют собой волевые акты. Они совершаются по воле участников гражданского оборота. Гражданский кодекс может дать точное определение сделки: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».

Сделка - это действие, направленное на достижение определенного правового результата. Направленность воли субъекта, совершающего сделку, отличает ее от юридического поступка [27].

Биржевые сделки образуют особую группу гражданско-правовых сделок, получающее в условиях перехода к рынку заметное распространение. Правовые особенности биржевых сделок состоят важным образом в особом порядке их совершения. Они заключаются на бирже уполномоченными на совершение биржевых операций лицами и подлежат последующей регистрации согласно установленным на данной бирже правилам. По юридической сущности биржевые сделки представляют собой традиционные двусторонние сделки или же договоры. Чаще всего это договоры купли-продажи, содержащие некоторые специфические условия, важным о сроках их исполнения [28, с.29]. Таким образом, особенность таких сделок заключается в особом статусе субъектов, их совершающих, месте совершения и предмете сделки. Исходя из этого, к биржевым сделкам могут быть отнесены сделки, совершаемые на бирже, а товаром, допущенным к обращению на бирже. Таки биржевые сделки оформляются маклерскими записками, которым при определенных условиях может быть придано значение нотариально удостоверенной форме сделки. Кроме этого, биржи устанавливают собственные правила, включающие наличие специального биржевого органа по рассмотрению споров -биржевого арбитража.

Процедура совершения сделки с ценными бумагами состоит из четырех простых этапов [16, с. 122] Таблица 5:

Непосредственно заключение сделки. Стороны оформляют договор купли-продажи, обмена или дарения. В процессе совершения сделки инвесторы могут работать напрямую или с привлечением посредника (брокера). В последнем случае брокер и инвестор заключают между собой договор поручения (комиссии).

Таблица 5

Этапы совершения сделки

продолжение таблицы

Таблица составлена по: Габов А. В. Ценная бумага в российском праве.

В период проведения операций с ценными бумагами должны соблюдаться следующие временные правила, которые обязательны для всех участников сделки:

Правило дня «Т». Его особенность заключается в указании дня, по происшествии которого должно произойти исполнение операции с ценными бумагами. Этот день должен быть указан в договоре, заключаемом между сторонами (купля-продажа). В случае с внебиржевой сделкой дата должна фиксироваться в тексте двустороннего соглашения по проведению сделки. Если касается биржевых площадок, то здесь применяются стандартизированные сроки исполнения. Исходя из этого, все совершаемые операции подгоняются под определенный график, в котором расписаны все этапы, начиная от заключения соглашений и заканчивая исполнением обязательств.

В мире есть две основные методики, подразумевающие определение сроков между двумя граничными датами – заключением и исполнением операций [10, 87]:

Фиксация определенного времени, к примеру, 14 дней, на протяжении которых оформленная сделка обязательно должна быть исполнена. При этом конечная дата исполнения всегда оговаривается соглашением и наступает через какой-то период после окончания этих двух недель. Например, в соглашении может быть прописано, что исполнение сделки с ценными бумагами произойдет ровно через неделю по завершении двухнедельного периода. Такая методика была популярной на биржевой площадке Лондона до начала 1990-х годов.

Принцип действия второго метода очень похожи на первый. Отличается лишь тем, что все периоды не растянуты во времени, а сокращены до одних суток. Таким образом, такая система активно применяется и сегодня на многочисленных биржевых и внебиржевых рынках мира. Все операции, совершаемые на протяжении рабочих суток, обязательно должны быть исполнены единовременно в определенную дату, которая наступит через какое-то определенное число рабочих дней.

Например, если операции по покупке активов совершены во вторник, то они должны быть исполнены следующий вторник, ну или ровно через 5 рабочих суток. В таких ситуациях оговаривается, что операция будет проведена на «Т+5»-е сутки. Именно такая методика рекомендуема к применению на большинстве биржевых площадок.

Тут очень важно учитывать, что от срока совершения операции напрямую зависят и риски участников. Чем больше этот период, тем в большей опасности продавец и покупатель. Например, если одна из сторон к моменту совершения операции вдруг потеряет свою платежеспособность, то вторая сторона не получит своих активов или расчетных средств. Из за этого важно проводить все сделки непосредственно в день заключения. Таким способом можно свести существующие риски к минимуму.

Главными и важным препятствиями на пути к быстрому исполнению сделок с ценными бумагами являются этапы клиринга и сверки. Они очень трудоемки и подразумевают выполнение целого ряда мероприятий по обмену данными между сторонами операции и клиринговым центром. Таким образом, мгновенное выполнение становится невозможным, а сделки реализуются по стандартному принципу «T+5».

Если посмотреть с другой стороны, современная электронизация торгов позволяет оптимизировать процесс и ускорить реализацию этапов сделки до минимальных сроков. На сегодняшний день все операции с ценными бумагами в клиринговых системах и электронных центрах проходят очень быстро и занимают не более суток. В основном сделка и ее исполнение происходят в один рабочий день. Это возможно, если документооборот двух непосредственных участников (клиринговой структуры и биржи) будет сочетаться с работающими в той или иной стране системами поставки активов и расчетов по ним.

Здесь главное правило – поставка против платежа (ППП). Его суть заключается в синхронизации двух процессов, которые происходят параллельно. Речь идет об этапах исполнения сделки – оплаты за активы и их поставку. В случае с поставкой ценных бумаг есть три варианта [15, с. 141]:

- одна из сторон сделки, например покупатель, становится владельцем активов раньше, чем продавцу передаются средства за товар;

- продавцу производятся выплаты раньше, чем активы переходят в руки к покупателю;

- два процесса , расчет и передача, происходят одновременно.

В первых двух вариантах одна из сторон операции оказывается в выигрышном положении и несет наименьший риск, а другая – оказывается под "игом" вероятного убытка. При этом исполнение договора всегда подразумевает выполнение обязательств двумя сторонами сделки. Если же один из участников по той или иной причине отказывается нести взятые на себя обязательства, то другая сторона неизбежно теряет деньги.

Чтобы избежать подобных проблем, правильное решение - третий вариант, когда операция передачи денег и ценных бумаг производятся одновременно. В этом случае риски неплатежеспособности или отказа от совершения сделки сводятся на «нет». Такой способ исполнения как раз и называется ППП или поставка против платежа.

Как только подходит срок выполнения сделки, есть два варианта поставки оговоренных соглашением активов:

- покупатель получает сертификат ценных бумаг от прошлого держателя;

- купленные активы переводятся с одного счета ответственного хранения (продавца) на другой счет (покупателя). При этом основным посредником в исполнении такой сделки является депозитарий – структура, которая берет на себя обязательство хранения ценных бумаг и учета их прав собственности на активы. Кроме того, депозитарий осуществляет обслуживание имеющихся в распоряжении активов, то есть проводит инкассацию, распределяет дивиденды, процентные платежи и так далее. Таким образом, в роли депозитариев могут выступать специально организованные депозитно-клиринговые структуры или банки.

Поставка активов по совершенным сделкам на профессиональных биржевых площадках, совершается путем их перевода по специальным счетам в депо в депозитарных структурах. Если ценные бумаги имеют бездокументарный вид, то на них оформляется один глобальный сертификат.

Быстрому исполнению сделки способствует сотрудничество фондовой биржи со многими структурами-депозитариями, работающими на бирже. Если подобных договоров о сотрудничестве не заключено, то процесс перерегистрации активов на нового владельца становится проблематичным [27].