Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (Понятие и правовая природа ценной бумаги как объекта).pdf

Указанное в подп. 1 п. 4 ст. 143 ГК РФ лицо, имеющее соответствующую лицензию, - это профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, включающую учет и переходу прав на ценные бумаги, или деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Как определено в п. 1 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»:

1) депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием. Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом (п. 1 ст. 7);

2) деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг; деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица; лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами) (п. 1 ст. 8).

Лицензирование депозитарной деятельности, деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, как и иных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, предусмотрено положениями ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг утверждено Приказом ФСФР России от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н^[28].

Примером акта, о котором идет речь в подп. 1 п. 4 ст. 143 ГК РФ и которым предусмотрена обязанность передачи соответствующего учета лицу, имеющему соответствующую лицензию, является Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»^[29], положениями п. 3 ст. 44 которого предусмотрено, что: держателем реестра акционеров акционерного общества может быть это общество или регистратор; в акционерном обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор.

Применение при переходе прав, удостоверенных именной документарной ценной бумагой, правил, установленных для уступки требования (цессии), предусмотрено положением ч. 1 п. 4 ст. 146 ГК РФ. Согласно части 2 указанного пункта нормы § 1 гл. 24 «Перемена лиц в обязательстве» части первой ГК РФ применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, в порядке уступки требования (цессии), если иное не установлено правилами настоящей главы, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги.

В п. 2 ст. 145 ГК РФ в прежней (первоначальной) редакции устанавливалось, что законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя. Это правило воспроизведено в отношении именных и ордерных документарных ценных бумаг в ч. 2 п. 5 ст. 143 ГК РФ в действующей редакции. При этом уточнено, что речь идет об исключении возможности не только выпуска, но и выдачи ценных бумаг. В отношении предъявительских ценных бумаг в ч. 1 п. 5 ст. 143 ГК РФ установлено несколько иное правило - выпуск или выдача таких ценных бумаг допускается в случаях, установленных законом.

Исходя из п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом в рассматриваемом пункте подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса. Примером соответствующего акта является Федеральный закон «Об акционерных обществах», в п. 2 ст. 25 которого установлено, что все акции акционерного общества являются именными.

Пункт 6 ст. 143 ГК РФ распространяет на бездокументарные ценные бумаги правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. При этом определено, что данные правила применяются к бездокументарным ценным бумагам постольку, поскольку иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на такие ценные бумаги.

Подобное, но более общее правило содержалось в ч. 1 п. 1 ст. 149 ГК РФ в прежней (первоначальной) редакции, предусматривавшей, что к бездокументарной форме фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации^[30].

Положения п. 6 ст. 143 ГК РФ означают в т.ч. возможность применения к бездокументарным ценным бумагам правила подп. 1 п. 4 ст. 143 ГК РФ о том, что лицом, уполномоченным требовать исполнения по ценной бумаге является владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом.

Статья 149 ГК РФ содержит общие положения о бездокументарных ценных бумагах. В рамках определения понятия таких ценных бумаг в п. 2 ст. 142 ГК РФ указано, что ценными бумагами наряду с документарными ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ.

В отношении положений, вошедших в ст. 149 ГК РФ, в пояснительной записке к проекту Федерального закона № 47538-6 отмечалось, что в них вводятся современные требования к бездокументарным ценным бумагам с учетом специфики дематериализации таких бумаг. До внесения Федеральным законом от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ изменений положения о бездокументарных ценных бумагах содержались только в ст. 149 ГК РФ, что и предопределило номер данной статьи в ГК РФ, открывающей § 3 «Бездокументарные ценные бумаги» главы 7 ГК РФ.

Необходимость же введения регулирования, установленного положениями § 3 главы 7 ГК РФ, обоснована в п. 1.1.9 разд. VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации: серьезной проблемой в правоприменительной практике является определение характера прав владельцев «бездокументарных ценных бумаг»; в виду отсутствия у таких «бумаг» материальной формы применение к ним всего комплекса норм, регулирующих отношения по поводу вещей, вызывает практические затруднения. В то же время специальные правила, учитывающие особенности такого рода объектов, отсутствуют либо вступают в противоречие с концептуальными положениями ГК РФ; в связи с этим необходимо закрепить в ГК РФ относительно развернутую систему норм, регулирующих те отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг, которые не подпадают под действие общих положений о «классических» ценных бумагах.

В данном пункте также установлено, что ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Как говорилось выше, речь идет о профессиональном участнике рынка ценных бумаг, осуществляющем депозитарную деятельность, включающую учет и переходу прав на ценные бумаги, или деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Лицензирование депозитарной деятельности, деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, как и иных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, предусмотрено положениями ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг утверждено Приказом ФСФР России от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н^[31].

Подводя итог вышесказанному в первой главе курсовой работы, можно сказать, что ценная бумага - это особый правовой режим создания, существования (обращения, осуществления) и прекращения любых оборотоспособных прав. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Ценная бумага должна быть предусмотрена законом, или (и) порядок признания объекта права ценной бумагой должен быть установлен федеральными законами.

Глава 2. Основные сделки с ценными бумагами: механизм и правовые конструкции

2.1. Эмиссионные и инвестиционные операции с ценными бумагами

Законодательное определение размещения эмиссионных ценных бумаг установлено ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», где под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Согласно п. 7.1 Положения Банка России от 11 августа 2014 г. № 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»^[32] размещение эмиссионных ценных бумаг включает в себя:

1) совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;

2) внесение приходных записей по лицевым счетам (счетам депо) первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением);

3) выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения).

Наряду с законодательным определением размещения эмиссионных ценных бумаг, А.Ю. Синенко дает свою трактовку данного правового явления как совокупности гражданско-правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение права собственности (иных вещных прав) на эмиссионные ценные бумаги у первых приобретателей. При этом он указывает на некорректность законодательного определения, которое в качестве основного признака размещения ценных бумаг устанавливает их отчуждение. «Отчуждение ценных бумаг, переход прав собственности на них является только результатом совершения гражданско-правовых сделок. Именно совершение сделок есть основание (первопричина) отчуждения ценных бумаг первым приобретателям и должно иметь ключевое значение в легальном определении понятия «размещение ценных бумаг»^[33].

Действительно, размещение эмиссионных ценных бумаг предполагает не только факт совершения сделки, но и иные юридические факты, которые в совокупности приводят к желаемому результату – переходу права на ценную бумагу. Однако, на наш взгляд, законодательное определение размещения ценных бумаг достаточно содержательно и лаконично. Задачей любого определения является точное отграничение определяемого понятия от всех других понятий по содержанию и объему. Определение размещения ценных бумаг, данное Федеральным законом о рынке ценных бумаг, отражает существенные признаки, по которым размещение эмиссионных ценных бумаг отграничивается от иных сделок, в том числе и с эмиссионными ценными бумагами. В то же время использование термина «отчуждение» не переносит акцент с самой сделки на юридический факт, с которым связывают переход права – внесение записи по лицевому счету приобретателя в реестре владельцев именных ценных бумаг.

Безусловно, основной содержательный элемент размещения – гражданско-правовая сделка. Предметом сделок являются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Для определения размещения ценных бумаг существенное значение имеет именно факт совершения сделок, направленных на переход абсолютных прав на ценные бумаги.

Также обратим внимание, что законодатель некорректно указывает на заключение гражданско-правовых сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг, также, впрочем, как и при обращении ценных бумаг. Размещение и обращение ценных бумаг осуществляется не только на основании заключенных договоров, но и посредством односторонних сделок. К последним, в частности, относится распределение дополнительных акций среди акционеров. Употребление термина «заключение» не характерно для односторонних сделок. На это также обращает внимание Г.В. Цепов^[34]. Термин «совершение» используется в главе 9 ГК РФ «Сделки» в тех случаях, когда законодатель говорит о сделках вообще, независимо от вида сделки.

В то же время судебные органы порой приходят к другому выводу. Например, по одному из дел, рассмотренных ФАС Поволжского округа, суд кассационной инстанции указал, что п. 2 ст. 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»^[35] запрещает совершение владельцу ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах выпуска, но не запрещает заключение договора. По мнению суда, сделка с акциями совершается в момент внесения соответствующей записи в реестре акционеров после заключения соответствующего договора с акциями. Заключение договора купли-продажи акций не является совершением сделки купли-продажи акций^[36].