Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Документарные и бездокументарные).pdf
Добавлен: 13.03.2024
Просмотров: 34
Скачиваний: 0
Ограничение принципа публичной достоверности ценной бумаги также в определенной мере накладывается пунктом 2 ст. 144 ГК РФ. По смыслу этой нормы можно сделать вывод, что обязанное по ценной бумаге лицо не вправе чинить исполнение управомоченному по ценной бумаге лицу, если оно знало, что владелец ценной бумаги, которому производится исполнение, не является надлежащим обладателем права на нее. В этой ситуации обязанное по ценной бумаге лицо должно возместить убытки, причиненные обладателю права на нее.
Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг опираются на положения гражданского законодательства, закрепляющего открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее всеми свойствами имущества, т.е. ее «оборотоспособность», включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений[12]. Оборотоспособность (транзитивность) позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершать определенные действия.
В литературе можно встретить подходы к признанию (отнесению) документов к ценным бумагам, выпущенным отдельными эмитентами. Например, по мнению А.А. Ялбулганова, к содержательным элементам понятия «государственные и муниципальные ценные бумаги» можно отнести:
- субъекта, от чьего имени осуществляется эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг.
В соответствии с пунктом 1 ст. 2 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» государственные ценные бумаги могут быть выпущены от имени Российской Федерации (федеральные государственные ценные бумаги или ценные бумаги Российской Федерации) или от имени субъекта Федерации (государственные ценные бумаги субъекта Федерации или ценные бумаги субъекта Федерации); а муниципальные ценные бумаги - от имени муниципального образования. Ценные бумаги, выпущенные не от имени указанных публично-правовых образований, не могут относиться к государственным или муниципальным ценным бумагам. В частности, не являются государственными или муниципальными ценными бумагами жилищные сертификаты, выпускаемые на основании Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1182 «О выпуске и обращении жилищных сертификатов», поскольку их эмитентами являются юридические лица;
- источник средств, за счет которых осуществляется исполнение обязательств по государственным и муниципальным ценным бумагам. Субъект, от имени которого выпущены государственные или муниципальные ценные бумаги, определяет источник погашения обязательств, вытекающих из этих бумаг.
В свою очередь, англосаксонский правовой метод в юрисдикции выработал свои подходы к понятию ценных бумаг, сформированному под влиянием правовой доктрины судебной практики. В связи с этим, рассматривая соответствующие иски, суды США признают ценными бумагами любой инструмент, который:
- продается «пассивным инвесторам», не являющимся экспертами в области ценных бумаг;
- рассматривается сторонами договора как ценная бумага;
- в случае с инвестиционными контрактами обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия».
По сути, американские ценные бумаги (securities), если анализировать этот институт с гражданско-правовых позиций, представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано (в документе, реестре, договоре или иным образом)[13]. Неслучайно в США вообще отсутствует классическое понятие ценной бумаги. Вместо него используется категория оборотного документа (negotiable instrument), не связанного неразрывно с удостоверяемыми им правами.
В настоящее время на фондовых биржах получили распространение эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых - «получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности»[14].
Как известно, ГК РФ определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
Анализируя данное определение в исторической ретроспективе, следует отметить, что оно не ново для российского гражданского законодательства. Аналогичное определение содержалось в Основах гражданского законодательства 1991 г. В соответствии с абзацами 1 и 2 п. 1 ст. 31 Основ ценной бумагой являлся документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. Право, удостоверенное ценной бумагой, может быть переуступлено другому лицу лишь путем передачи ценной бумаги.
Таким образом, следуя нормативному определению ценной бумаги, можно выделить ее основные характеристики:
- ценная бумага - это документ;
- ценная бумага удостоверяет субъективные права, которые по своей природе являются имущественными;
- права из ценной бумаги могут быть осуществлены только при условии предъявления такого документа;
- указанные права могут быть переданы только при условии предъявления такого документа.
РАЗДЕЛ 2. Документарные и бездокументарные ценные бумаги как единый объект гражданских прав
В России уже достаточно давно не прекращаются научные споры о правовой природе отношений, возникающих по поводу ценных бумаг. Стремительное развитие гражданского оборота вынуждает участников рынка изыскивать новые, более удобные способы обращения товаров и услуг. Всё более распространенными становятся случаи, когда стороны физически удалены друг от друга на большие расстояния, в связи с чем, всё чаще встречаются так называемые договоры между отсутствующими, заключаемые посредствам документооборота, в том числе электронного. В данном контексте всё чаще применения находят и бездокументарные ценные бумаги. Ведь бездокументарные ценные бумаги существенно сокращают сроки совершения сделок, а также затраты на хранение и страхование самих ценных бумаг.
Как уже было сказано выше, вопрос правовой природы ценной бумаги остаётся дискуссионным и имеется несколько точек зрения на данный вопрос. Есть мнение, что ценная бумага представляет собой форму фиксации имущественного права, само право, вещь особого рода или сочетание права и вещи[15].
Коль скоро единое мнение о правовой природе ценной бумаги не сформировано, существуют споры об определении её признаков. Например, в науке бытует мнение, что бездокументарную ценную бумагу не следует считать ценной бумагой вовсе – это либо само право, либо способ его закрепления[16].
Но если считать, что бездокументарная ценная бумага – это и есть само право, тогда не будут учтены особые свойства, которые сообщает обязательству закрепление в ценной бумаге (о которых будет сказано ниже), которые без сомнения сообщает закрепление, в том числе и в бездокументарной ценной бумаге. Также следует отметить, что и документарная ценная бумага является способом закрепления права, следуя такой логике, и её тоже не следует признавать ценной бумагой. Получается, такой категории, как ценные бумаги не существует вовсе, а есть лишь различные способы фиксации права.
Соответственно, как мы можем устанавливать правовое регулирование ценных бумаг, если не можем с однозначностью указать, что является ценной бумагой, а что нет.
До недавнего времени данная ситуация не вызывала практических проблем в российском гражданском обороте, но, как нами уже было упомянуто, с развитием оборота возникают трудности при осуществлении прав и обязанностей по ценным бумагам. Более того, с развитием бездокументарных ценных бумаг появляются новые проблемы. При том, что переход к бездокументарным ценным бумагам является одной из главных тенденций развития рынка ценных бумаг, то есть они уже приобрели широкое распространение и в будущем, возможно, начнут вытеснять документарные. Если документарную ценную бумагу можно было считать вещью особого рода, так как имелся физический носитель, который мог участвовать в обороте как физическая вещь, то такой же подход неприменим к бездокументарной бумаге, ибо она представляет собой или запись в реестре, или электронную информацию. Законодателем до сих пор не установлено единого понятия ценной бумаги. И пусть определение документарной ценной бумаги является классическим и не вызывает вопросов в научной среде, с бездоку- ментарной ценной бумагой возникают известные трудности. Данная ситуация затрудняет поиск единого подхода к определению юридической природы и признаков документарной и бездокументарной ценной бумаги.
В таком случае встаёт вопрос, можно ли считать документарную и бездокументарную бумагу единым объектом гражданских прав. Нужно ли нам признать их раздельными объектами и разрабатывать разное учение об их юридической природе и, соответственно, об их признаках. Либо нам следует модифицировать существующие взгляды на ценные бумаги, чтобы создать единую систему признаков для обоих видов ценных бумаг.
В настоящее время российское законодательство о ценных бумагах претерпело значительные изменения, прежде всего редакция главы 7 «Ценные бумаги» ГК РФ от 02.07.2013 года. Изменения коснулись ценных бумаг в целом, но в особенности бездокументарные ценные бумаги.
Во-первых, проанализируем признаки ценной бумаги, установленные законодателем. Эти признаки мы можем вывести при помощи анализа некоторых правовых норм.
Итак, признаками ценной бумаги являются: содержание (права и обязанности); предмет (носитель содержания); порядок передачи. Обратим внимание на ч. 1 ст. 142 ГК РФ: законодатель рассматривает документарные ценные бумаги как документы, удостоверяющие права и обязанности, а бездокументарные ценные бумаги как сами права и обязанности.
Однако, по мнению таких авторов как А. С. Ожогин[17] и некоторых других, данный подход является неверным, так как и документарные, и бездокументарные ценные бумаги имеют одинаковую правовую природу и, следовательно, их определять их следует одинаково, ибо сущность ценной бумаги не зависит от её формы. Нам видится правильным согласиться с данным мнением, так как в области ценных бумаг видится логичным установить единообразное правовое регулирование, с учётом особенностей отдельных разновидностей ценных бумаг (наличие или отсутствие документарной формы). Следовательно, при установлении правового регулирования следует руководствоваться идеей о том, что документарная и бездокументарная ценная бумага имеют единую правовую природу и существенные признаки.
В обоснование данного тезиса можно привести следующие аргументы.
Во-первых, содержание документарных и бездокументарных ценных бумаг составляют обязательственные права, имеющие имущественный элемент.
Во-вторых, буквальное значение термина «бездокументарная ценная бумага» не совпадает с тем, что мы видим на практике. Так под документарной ценной бумагой понимается зафиксированное на бумажном носителе имущественное право, а под бездокументарной – имущественное право, закреплённое с помощью электронного носителя. Видится, что разница носителей не должна являться достаточным критерием для выделения самостоятельного объекта гражданских прав.
В-третьих, для документарных и бездокументарных ценных бумаг предусмотрен различный порядок передачи, однако эти различия также не могут быть критериями выделения нового объекта гражданских прав.
Исходя из вышесказанного, что позиция законодателя несколько нелогична – разделять документарные и бездокументарные ценные бумаги нецелесообразно. Ценная бумага, независимо от её формы, является объектом, подтверждающим наличие права с имущественным компонентом.
Таким образом, документарные и бездокументарные ценные бумаги представляют собой объект гражданских прав с единой правовой природой.
