Файл: Задачи нотариата (Современное состояние деятельности нотариата).pdf

2.2. Проблемные вопросы и пути совершенствования деятельности нотариата

Статья 2 Конституции Российской Федерации провозглашает, что права и свободы человека являются высшей ценностью в Российской Федерации. Защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Эта защита осуществляется с помощью различного инструментария, в том числе и правовыми средствами.

Следует остановиться на анализе понятия «защита». Оно является общим для всей правовой системы. Этому понятию в разные годы уделяли внимание многие цивилисты, мнения которых относительно сущности данной правовой категории диаметрально противоположны. Причиной этому является разноплановое применение в основном законе российского государства – Конституции РФ – терминов «защита» и «охрана», а в некоторых статьях (например, ст. ст. 17–18, 38, 45–46, 52) таких терминов, как «обеспечение» и «гарантирование». Для внесения ясности в данный вопрос целесообразно отграничить понятие «защита» от смежных с ним понятий.

В современной лексике слово «защита» образовано от понятия «защитить» –охранить, спасти от кого/чего-нибудь неприятного, враждебного, опасного. То есть защита, как определенный вид деятельности, нацелена на решение конкретных правоохранительных задач. Термин «охрана» образовался от понятия «охранять» – оберегать, стеречь, защищать. Следовательно, категория охраны отличается в большей степени предупредительным или, иными словами, превентивным характером, и как межотраслевая функция обеспечивает права вплоть до их нарушения или ограничения на законном основании.

Соотношение этих двух схожих понятий в свое время удачно выразил Н.И.Матузов: субъективные права охраняются постоянно, а защищаются только при их нарушении. Тем не менее, и в научной литературе, и в нормативных правовых актах зачастую эти понятия смешиваются, что отнюдь не способствует ясности.

В цивилистике под формой защиты гражданских прав понимают механизм реализации мер по защите субъективных гражданских прав и интересов. Традиционно под формой защиты гражданских прав понимается система специфических процедур, регламентированных правом и осуществляемых в процессуальных рамках как правоприменительными органами, так и самим управомоченным субъектом, которые направлены на восстановление либо подтверждение нарушенного или оспариваемого права^[43].

---

Данная трактовка представляется несколько половинчатой, поскольку она не охватывает такие способы защиты права, как его обеспечение либо придание документу юридической силы (легализация), например: выдача свидетельства о государственной регистрации права органом Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии, выдача свидетельства о праве на наследство нотариусом и некоторые другие. Из вышеприведенной трактовки, видимо, исходил и законодатель, выделив в Гражданском кодексе РФ (ст. 11) лишь судебную и административную формы защиты. Нотариальная форма защиты не нашла отражения в данной статье.

Следует отметить и такую относительно новую форму защиты прав, как «медиация», которая также не вписывается в существующую трактовку ст. 11 ГК РФ. Продолжающаяся деятельность по реформированию гражданского законодательства, вероятно, восполнит данный пробел^[44].

Одним из институтов защиты прав граждан и юридических лиц является нотариат. Данный институт в последние годы подвергся существенному реформированию в рамках модернизации всей правовой системы России. В ходе этой реформы произошло поэтапное вхождение российского нотариата в рамки свободного нотариата латинского типа.

Как следует из положений Концепции проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» «представляется целесообразным введение на всей территории Российской Федерации небюджетной модели нотариата, при которой нотариус, статус которого определяется как публичная должность, осуществляет нотариальные действия от имени Российской Федерации»^[45]. На основании положений данной Концепции Министерством юстиции РФ был подготовлен проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации»^[46], который был направлен для обсуждения во все нотариальные палаты РФ. Множественные замечания к тексту законопроекта обсуждаются. В Государственную Думу проект не вносился вследствие того, что не завершено до настоящего времени реформирование гражданского законодательства, с окончанием которого изначально было увязано реформирование основного нотариального закона.

При сравнении ст. 1 Основ и приведенной выдержки Концепции усматривается двойственная сущность нотариата: совмещение публично-правовых и частноправовых элементов. Находящийся в стадии развития в России свободный нотариат латинского типа во многих правовых системах Европы и Америки представляет собой институт гражданского общества, поскольку почти везде он организационно не входит в систему органов государственной власти.

---

Если считать, что нотариат есть институт гражданского общества, то возникает вопрос: как такой институт может действовать от имени государства, осуществляя защиту прав и законных интересов граждан. Небюджетный порядок становления и функционирования нотариата не меняют его сущности как института, который по своей организации, функциям и формам их реализации, особенностям контроля и другим основным характеристикам носит публично-правовой характер.

В ходе реформирования гражданского законодательства возникают новые правоотношения с участием нотариуса, направленные на защиту прав и интересов их участников, а также и интересов государства в целом. Так, ФЗ от 05.05.2014 г. в Гражданский кодекс РФ внесены изменения, согласно которым решения собраний ЗАО и ООО должны быть удостоверены нотариально либо лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров этого общества или счетной комиссией^[47]. Далее, 02.06.2016 г. принят ФЗ № 172-ФЗ, которым внесены изменения в ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от21.07.1997 г. № 122-ФЗ о нотариальном удостоверении сделок об отчуждении долей о праве общей собственности на недвижимое имущество.

Нельзя считать, что реализация нотариусом этой функции состоит лишь в устном разъяснении обратившемуся лицу особенностей действующего законодательства по интересующему его вопросу. Нотариус должен осуществить своеобразную «правовую экспертизу» всех условий предполагаемой сделки, а также установить фактическую сторону вопроса. Необходимо максимально доходчиво разъяснить заинтересованным в совершении сделки лицам смысл, значение и правовые последствия сделки, установить, совпадает ли содержание сделки с действительными намерениями сторон. Кроме этого, при обращении к нотариусу гражданина необходимо установление его личности, проверка дееспособности. В случае обращения к нотариусу представителя юридического лица – нотариус обязан проверить его полномочия, установить объем правосубъектности юридического лица.

Осуществляется охранительная функция и при подготовке проектов нотариальных документов. Именно нотариус, являющийся, как правило, юристом с большим опытом юридической практики, в состоянии наиболее правильно и полно разработать проект необходимой сделки, предусмотреть все возможные нюансы и тонкости правоотношения, облекаемого в документальную форму. В результате любой допущенной нотариусом неточности или ошибки могут быть нарушены права и ущемлены законные интересы как лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, так и третьих лиц.

---

Статья 17 Основ предусматривает персональную имущественную ответственность нотариуса за вред, виновно причиненный заинтересованному лицу в результате совершения нотариального действия с нарушением закона.

Рассмотрим положения ст. 43 Основ, которые содержат обязанность нотариуса проверить дееспособность физического лица, полномочия представителя юридического лица, а также лица, дающего согласие на совершение сделки не полностью дееспособным физическим лицом, если они обратились за совершением нотариальных действий.

Особое значение в плане реализации охранительной функции нотариусом имеет статья 48 Основ законодательства о нотариате в РФ, согласно которой при установлении обстоятельств, препятствующих совершению сделки, а также любых сомнений по поводу соответствия сделки закону либо истинным намерениям сторон в соответствии со ст. 48 Основ нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия. Перечень этих обстоятельств весьма широк, хоть и носит замкнутый характер.

В современных условиях значение нотариата невозможно переоценить. Нотариат постоянно совершенствуется, расширяется спектр нотариальных действий, развивается система электронного нотариата. Нотариат является надежной формой защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Нотариусы совершают нотариальные действия от имени РФ, что подчеркивает важность и значимость этого института.

Исходя из тенденций развития правовой системы Российского государства, можно сделать вывод, что определяющее влияние нотариата на обеспечение стабильности гражданского оборота состоит в позитивной деятельности нотариуса по защите прав и законных интересов граждан и организаций.

Высокий интерес нотариального сообщества к медиации и успешный опыт ее проведения говорят о том, что нотариус - оптимальное лицо на роль медиатора при разрешении конфликтной ситуации. У него есть и профессиональные знания, и опыт, и сложившаяся практика по досудебному урегулированию возможных конфликтов между лицами, обращающимися к нотариусу за совершением нотариальных действий. Очевидно, что нотариат должен быть вовлечен в оборот недвижимости, потому что именно этот институт показал свою эффективности и зарекомендовал себя как надежный партнер.

Участие нотариуса в сделках с недвижимостью еще не раз оправдает себя, и общество увидит, насколько важно его участие для стабильности гражданского оборота и защиты правовых интересов его участников.

---

Современное законодательство Российской Федерации становится все более системным и кодифицированным, достойно отвечая на современные вызовы и тенденции развития общества и государства в целом. Современный гражданский оборот наряду с активным развитием макроэкономических процессов требует наличия надежной нормативной базы и в то же время оптимальной модели правового регулирования.

Одним из институтов, соответствующих реалиям современных гражданских правоотношений, является институт нотариата, сформированный в правовой системе Российской Федерации «Основами законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11.02.1993 года. Принимая во внимание функции нотариальной деятельности, стоит отметить фундаментальную приверженность данного института к облегчению и стимулированию гражданского оборота посредством предупреждения споров и разногласий еще на стадии заключения сделки, а также путем разгрузки судебной системы, перенимая на себя полномочия по бесспорным делам гражданско-правового характера.

Осуществляя правореализационную функцию, нотариат в некоторых случаях освобождает стороны от длительного процесса доказывания и исполнения просроченных обязательств, что позволяет добросовестным кредиторам и инвесторам сохранить время, денежные ресурсы и облегчить сам процесс взыскания^[48].

С недавних пор к перечню договоров, при неисполнении которых кредитор вправе обратиться к нотариусу для получения исполнительной надписи, добавились и такие виды, как нотариально удостоверенный договор, устанавливающий денежные обязательства или обязательства по передаче имущества, и кредитный договор. Однако условием для получения исполнительной надписи по первому виду договоров является отсутствие стороны в лице микрофинансовых организаций по договору займа, а условием для получения исполнительной надписи по кредитному договору является обязательное внесение в текст данного договора условия о возможности обращения взыскания задолженности по исполнительной надписи.

Дискриминацией и препятствием к нормальному развитию гражданского оборота является норма, запрещающая нотариусам ставить исполнительную надпись на договорах займа, где одной из сторон является микрофинансовая организация. Целесообразно установить норму, которая бы позволяла нотариусу посредством исполнительной надписи признавать сумму основного долго, а проценты и неустойку уже определять в судебном порядке, если у какой - либо из стороны есть разногласия по поводу суммы процентов и неустойки по данному договору.

---