Файл: Предмет, метод предпринимательского права и принципы предпринимательского права (Предмет предпринимательского права ).pdf

Рассматриваемый нами признак является очень важным, так как отличает предпринимательскую деятельность от трудовой деятельности (например, от работы по трудовому договору), в которой работник подчиняет свою трудовую деятельность определенному трудовому распорядку.

В литературе рассматривая понятие «самостоятельность предпринимательской деятельности» выделяют две ее разновидности: имущественную и организационную, где имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность – как возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения заниматься такой деятельностью, выбора вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей.^[15]

Очень интересным является тот факт, что, несмотря на всю важность рассматриваемого признака, некоторые ученные относят его к числу факультативных признаков, приводя в качестве примера деятельность, осуществляемая осужденным. ^[16]

Следующим признаком предпринимательской деятельности является ее рискованный характер, т.е. осуществляется субъектами на свой риск.

Понятие «предпринимательский риск» не глубоко изучено в литературе, вследствие чего нет единого определения данной категории. Так, некоторые авторы – юристы рассматривают риск в предпринимательской деятельности как вероятность не достижения запланированного или ожидаемого положительного результата, ровно как и возможность отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они не состояли.^[17]

Более детально данное понятие изучается экономистами. Так, Чернова Г.В. определяет риск как а) потенциальную возможность наступления вероятного события или совокупности событий, вызывающих определенный материальный ущерб; б) возможность неполучения прибыли или дохода.^[18] В этом определении мы видим, что важным признаком риска является потенциальная возможность наступления вероятного события. На данном признаке акцентирует свое внимание и Белых В.С., придерживаясь мнения, что риск – это возможность наступления (или не наступления) какого-либо вероятного события. А предпринимательский риск – это потенциальная возможность (опасность) наступления или не наступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя.^[19] Именно это определение, как нам кажется, является наиболее приемлемым и отвечающим современным реалиям развития предпринимательского права.

Таким образом, мы видим, что риск является необходимым, важным и неотъемлемым признаком предпринимательской деятельности, являющийся по нашему мнению следствием самостоятельности субъектов данной деятельности.

Еще одним важным признаком предпринимательской деятельности служит ее коммерческий характер, т.е., выражаясь словами законодателя, направленность на систематическое получение прибыли. Заметим, что извлечение прибыли – это обязательный признак указанного вида деятельности. В связи с чем, хотелось бы отметить, что получение прибыли – это цель, а не результат предпринимательской деятельности. Это становится принципиальным в случае, если например, в результате рассматриваемой деятельности, предприниматель не получил прибыль и понес лишь убытки, то по мнению законодателя, такая экономически неэффективная деятельность не престает быть предпринимательской.

Как указывается в юридической литературе^[20], выделяя экономическую составляющую понятия «прибыль», следует принимать во внимание нормальную прибыль как элемент издержек или минимальную плату, необходимую для того, чтобы удержать предпринимателя в рамках данного вида предпринимательской деятельности, и экономическую прибыль, представляющую собой выручку за вычетом всех издержек.

Единого легального определения прибыли в законодательстве не закреплено. Тем не менее, в Налоговом Кодексе РФ в ст. 247 раскрывается понятие прибыли через призму отношений по налогообложению, где под прибылью понимается разница между полученным доходом и произведенными расходами.

В связи с рассмотрением понятия «прибыль», затронем такое понятие как «доход», который также зачастую используется в литературе. Остается открытым вопрос о соотношении этих понятий, тождественны они друг другу или имеются важные отличия. Так, в судебной практике под доходом понимается разница между полученной от предпринимательской деятельности прибылью и расходами, понесенными в результате такой деятельности, а по мнению некоторых ученых под доходом понимается сумма поступлений от реализации продукции без учета каких-либо расходов, объема всего хозяйственного оборота.^[21]

Таким образом, отметим, что значение прибыли законодателем гиперболизировано. Ведь если мы обратим внимание на легальное определение предпринимательской деятельности, то заметим, что получение прибыли это единственная законодательно закрепленная цель такой деятельности. В связи с этим, было бы целесообразно более детально разработать данное понятие, дать единое легальное определение относительно предпринимательской деятельности. Тем более, что коммерческая направленность предпринимательской деятельности является основным признаком, отграничивающим ее от других видов инициативной деятельности.

В качестве еще одного признака предпринимательства выделяют систематизм. В литературе данный признак принято рассматривать в двух аспектах. Первый – это систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Второй связан с систематическим совершением определенных действий.^[22] Опять-таки, законодательного определения понятия «систематичность» нет. В связи с чем, на практике применение данного признака вызывает определенные трудности.

В литературе делаются попытки дать определение понятию систематичности. Так, систематичность деятельности предлагается устанавливать на основании выявления доли дохода от той или иной деятельности в структуре доходов данного лица. Определение систематичности предлагается также проводить на основании такого критерия, как длительность, протяженность во времени деятельности, направленной на получение прибыли. Так же здесь важно учесть, что предпринимательская деятельность складывается из ряда повторяющихся действий, на постоянной основе.^[23]

В связи с вышеуказанным, было бы целесообразно закрепить определение «систематичности» относительно предпринимательства в законе, дабы не возникали проблемы на практике.

Еще одним признаком предпринимательской деятельности можно назвать наличие законодательно закрепленных способов ее осуществления. К числу, которых относится: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ и оказание услуг.

В качестве признака предпринимательства можно назвать также то, что оно осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве субъектов, уполномоченных вести предпринимательскую деятельность.

Выше мы рассмотрели признаки предпринимательской деятельности, закрепленные в законе и вытекающие из его определения. Однако в литературе выделяют и другие признаки, на рассмотрении которых мы не будем акцентировать внимание, так как это может стать объектом отдельного исследования. И так, для нас понятно, что предпринимательская деятельность представляет собой сложные, многогранные и неоднородные отношения, которые требует детального правового регулирования.

1.2.2. Отношения некоммерческого характера

Данная группа отношений не имеет непосредственной цели извлечения прибыли. Таким видом отношений является деятельность организационно-имущественного характера по созданию и прекращению предприятий, управлению собственностью.^[24]

Часто организационные отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций. Указанная деятельность носит некоммерческий характер, но создает основу будущей предпринимательской деятельности.

Также в эту группу входят отношения, которые создают условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций (например, учреждения). Ведь согласно нормам нашего законодательства, упомянутым субъектам дозволено осуществлять деятельность, приносящую им доход, при соблюдении установленных правил. Естественно, отношения, складывающиеся при осуществлении ими соответствующей деятельности, должны регулироваться нормами предпринимательского права.

Также рассматривая данную группу отношений, необходимо отметить тенденцию в законодательстве изменения отдельных видов деятельности с предпринимательской на профессиональную. При этом, отменяется требование о регистрации ведущих эту деятельность субъектов в качестве предпринимателей, вводится правило о том, что они осуществляют профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой. В качестве примера в литературе приводят арбитражного управляющего, который является субъектом профессиональной деятельности. Однако также определено, что он может заниматься и иными видами профессиональной деятельности и предпринимательской деятельностью. Естественно, что нормы регулирующие деятельность арбитражных управляющих, вне всякого сомнения, включаются в состав предпринимательского законодательства, а такие отношения могут занять свое место в предмете предпринимательского права. ^[25]

Также некоммерческий характер носит деятельность бюджетных учреждений, благотворительных фондов и других организаций, вступающих в предпринимательские правоотношения не для получения прибыли, а для решения своих уставных задач.^[26]

Таким образом, мы видим, что вторая группа отношений, входящих в предмет предпринимательского права также неоднородна. Несмотря на то, что здесь отсутствует коммерческий характер (т.е. непосредственная цель извлечения прибыли), эти отношения тесно связаны с предпринимательскими отношениями, и справедливо занимают место в предмете предпринимательского права.

1.2.3. Отношения, возникающие в процессе регулирования предпринимательской деятельности

Как уже ранее было замечено, к числу отношений, являющихся предметом предпринимательского права, относят предпринимательские (вертикальные) отношения, которые складываются между управленческими органами и субъектами хозяйствования в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности, т.е. в общем смысле, это отношения по государственному воздействию на предпринимательскую деятельность.

Несмотря на то, что предпринимательская деятельность является сферой реализации частного интереса, что влечет за собой защиту предпринимателя от вмешательства государства в свою деятельность, такая независимость является относительной.

В соответствии с Конституцией РФ (ст.34) каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Однако право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы, оно ограничивается рамками, очерченными нормативно-правовыми актами, содержащими и позитивные правила поведения, и запреты, применяемые в данной сфере.^[27]

Необходимость государственного регулирования предпринимательской деятельности обусловлена сложностью и спецификой самих отношений, являющихся содержанием предпринимательской деятельности, как предмета правового регулирования. Выше, рассматривая предпринимательскую деятельность, мы обратили внимание на то, что в процессе осуществления такой деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. В то же время, как указывает Гущин В.В., регулируя предпринимательскую деятельность государство заботиться о реализации публичного интереса, не допуская его игнорирования субъектами предпринимательской деятельности.^[28] В то же время, государственное регулирование направлено на создание благоприятных условий в сфере предпринимательства.

Распространенными формами правового государственного регулирования признаются законы и подзаконные акты. В качестве инструментов такого регулирования выступают налоги, стандарты, таможенные тарифы и пошлины и т.д. К числу методов государственного регулирования относится убеждение и принуждение, среди которых административные (связанные с запретом, подчинением), экономические (налоги, квоты и др.), морально-политические. В качестве основных направлений такого регулирования выделяют: 1) создание правовых основ предпринимательской деятельности и функционирования ее субъектов; 2) финансовое воздействие на осуществление предпринимательской деятельности; 3) государственный надзор и контроль за соблюдением законодательства в сфере предпринимательской деятельности.