Файл: Содержание индивидуального задания на практику в суде.docx

ВУЗ: Не указан

Категория: Не указан

Дисциплина: Не указана

Добавлен: 05.05.2024

Просмотров: 9

Скачиваний: 0

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.



Содержание индивидуального задания на практику в суде

п/п

Виды работ

1.

Инструктаж по соблюдению правил противопожарной безопасности, правил охраны труда, техники безопасности, санитарно-эпидемиологических правил и гигиенических нормативов.

2.

Выполнение определенных практических кейсов-задач, необходимых для оценки знаний, умений, навыков и (или) опыта деятельности по итогам производственной практики
(
Практика по получению профессиональных умений и опыта профессиональной деятельности)




Пащенко Руслан Евгеньевич, 1980 года рождения, зарегистрированный, г. Первоуральск, ул.Косыгина, д.2

Кирюшин Даниил Алексеевич, 2005 года рождения, зарегистрированный, г. Первоуральск, ул. Верхняя, 24- 69.
Пащенко Р.Е., имея высшее образование по специальности фармацевт, стал изготавливать в своем гараже наркотическое средство амфетамин. Для того, чтобы получить больше прибыли от такого производства, привлек своего племянника Кирюшина Д.Е. к распространению амфетамина. Последний продавал амфетамин своим знакомым, а вырученные деньги отдавал Пащенко, оставляя себе небольшую часть, которую тратил на продукты питания.

В отношении Пащенко Возбуждено уголовное дело.

2.1.

Кейс-задача № 1

Проанализировать судебную практику по делам, сходным с описанной ситуацией, а также положения нормативных правовых актов, которые могут быть использованы при подготовке судебных документов вами, как представителем защиты.

2.2.

Кейс-задача № 2

Проанализировать описанную ситуацию, разработать стратегию ведения дела в суде (план действий, которому необходимо следовать при ведении судебного дела для достижения оптимального результата) и построить прогноз судебного решения, в т.ч. описать возможные варианты развития дела и комплекс мер, которые будут предприняты вами как представителем Пащенко Р.Е. в том или ином случае.

2.3.

Кейс-задача № 3

Составьте доверенность на представление интересов Пащенко Р.Е. в суде

2.4.

Кейс-задача № 4

Подготовить видео обучающего характера продолжительностью от 7 до 10 минут, содержащее рекомендации по построению линии защиты обвиняемого для ситуаций, аналогичных описанной

2.5.

Кейс-задача № 5

Разработать письменные рекомендации инструктивного характера для практикующих юристов (объемом не менее 3 листов) по построению линии защиты обвиняемого для ситуаций, аналогичных описанной.

3.

Систематизация собранного нормативного и фактического материала.

4.

Оформление отчета о прохождении практики.

5.

Защита отчета по практике.




Практические кейсы-задачи, необходимые для оценки знаний, умений, навыков и (или) опыта деятельности по итогам практики

п/п

Подробные ответы обучающегося на практические кейсы-задачи

Кейс-задача № 1

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами в редакции от 23.12.2010 № 31 высшей судебной инстанцией даны подробные разъяснения об особенностях квалификации действий осужденных, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Однако, как показывает практика, имеют место случаи неверной квалификации действий осужденных по делам указанной категории, что впоследствии приводит к изменению приговоров в кассационном порядке.

Из пункта 13 Пленума Верховного Суда РФ №14 от 15 июня 2006 г. (в ред. от 23.12.2010) следует, что в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические или психотропные вещества, в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части третьей статьи. 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ.

14 января 2011 года по кассационному представлению прокурора судебной коллегией по уголовным делам Челябинского областного суда изменен приговор Еманжелинского городского суда от 22 октября 2010 года, которым К.и П. осуждены по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. «а,б», 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ. К. по совокупности преступлений с учетом ст. 69 ч. 3 УК РФ к 9 годам лишения свободы со штрафом 6400 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, П. с учетом ст. 69 чч. 3 и 5 УК РФ к 13 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Действия подсудимых кассационной инстанцией переквалифицированы у каждого как одно продолжаемое преступление, предусмотренное ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ; исключена ст. 69 ч. 3 УК РФ; наказание снижено К. до 8 лет лишения свободы, П. с учетом ст. 69 ч. 5 УК РФ до 9 лет лишения свободы.

К. и П. по приговору были осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере 28 января 2007 года и в особо крупном размере 28 февраля 2007 года, совершенные группой лиц по предварительному сговору в г. Еманжелинске. Квалифицируя действия подсудимых как два самостоятельных преступления, суд оставил без внимания то, что органами предварительного следствия обоим инкриминировано совершение незаконных неоднократных действий, направленных на сбыт наркотических средств на постоянной основе. Кроме того, в основу приговора судом положены показания К. и свидетеля Ш. на предварительном следствии о том, что сбытом наркотического средства осужденные занимались систематически, длительное время и это был источник их средств к существованию. При таких обстоятельствах, а также и небольшого промежутка времени между фактами сбыта, общего количества наркотического средства, соответствующего особо крупному размеру, и с учетом принципа толкования всех сомнений в пользу обвиняемого, действия обвиняемых переквалифицированы на единое продолжаемое преступление по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ.

Пленум указал, что в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические или психотропные вещества, осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ (с последующими изменениями) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ст. 30 ч. 3 и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства, психотропного вещества или растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, из незаконного оборота.

Приговором Калининского районного суда г. Челябинска от 21.12.2011 осужден Ш. по ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом 30000 рублей, ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы со штрафом 30000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 3.04.2011 данный приговор изменен, действия Ш.переквалифицированы на покушение, осужденному снижено наказание.

В пункте 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №14 от 15 июня 2006 г. (в ред. от 23.12.2010) указано, что если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ст. 30 ч. 1 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Судебной коллегией по уголовным делам Челябинского областного суда по представлению прокурора изменен приговор Ленинского районного суда, которым М. осуждена по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Действия подсудимой переквалифицированы на ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, срок наказания снижен до 6 лет 8 месяцев лишения свободы.

М. была осуждена за покушение на сбыт героина массой 17,106 грамма в особо крупном размере. Судебная коллегия в своем определении указала, что не может согласиться с юридической оценкой действий М., так как согласно ст. 30 ч. 3 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Давая оценку доказательствам, судом не было учтено то обстоятельство, что М. была задержана работниками милиции по пути следования к месту предполагаемого сбыта и героин у нее был изъят, что не позволило ей достичь своей преступной цели, связанной со сбытом наркотических средств, и она, ввиду изложенных обстоятельств, не успела предпринять какие-либо конкретные действия, непосредственно направленные на сбыт героина. Указано, что ее действия являются приготовлением к преступлению.


Кейс-задача № 2

В данному случае прогноз судебного решения неблагоприятный, однозначно реальное наказание, потому что Пащенко вовлек в изготовление амфетамина несовершеннолетнего племянника (2005 г. рождения), что является отягчающим обстоятельством.

Для смягчения наказания необходимо предоставить доказательства исправления Пащенко.

Также необходима проверка доказательств на которые ссылается обвинение — соблюдения порядка их получения, осмотра и приобщения к материалам уголовного дела.

Первым этапом в подготовке к судебному заседанию и к составлению жалобы на приговор суда и состоявшиеся судебные решения, является получение в полном объеме материалов уголовного дела.

Материалы уголовного дела необходимо получать в полном объеме. Особенно, по уголовным делам рассматриваемым судом в общем порядке судебного разбирательства, когда обвиняемый не согласен с предъявленным ему обвинением или оспаривает квалификацию преступления.

По уголовным делам которые будут рассматриваться, или были рассмотрены в особом порядке судебного заседания, рекомендую также получить и изучить все материалы дела. В некоторых случаях, в таких делах содержатся процессуальные нарушения, которые могут привести к исключению необоснованно вмененной квалификации или применении дополнительных смягчающих обстоятельств, что в свою очередь может повлечь смягчение приговора.

Если приговор уже вступил в законную силу, то материалы дела будут содержать в себе полный объем документов, включая все судебные решения и протоколы судебных заседаний.

Второй этап включает в себя проверку формы процессуальных документов полученных на стадии расследования уголовного дела.

Все документы должны соответствовать требованиям УПК РФ — следственные действия проведены надлежащим лицом, документы должны содержать все необходимые реквизиты.

Каждый процессуальный документ должен быть подписан составившим его лицом (следователь, дознаватель), а также лицами участвовавшими в следственном действии (понятые, свидетель, подозреваемый) в случаях предусмотренных законом.

Протоколы следственных действий должны быть подписаны следователем, участвующими лицами (свидетелем, если проводился допрос, участниками очной ставки, специалистом, если принимал участие), содержать в шапке протокола фамилию следователя проводившего допрос, номер уголовного дела, дату составления и время проведения следственного действия, указание на использование технических средств, если такие применялись, полные данные участвующих лиц (свидетели, понятые, обвиняемый).

Например: Если протокол допроса напечатан при помощи компьютера и принтера, то указание на их использование должно содержатся в протоколе.

Не подписанный следователем или другими участвующими лицами протокол, не может являться допустимым доказательством по уголовному делу.

Следователь не может одновременно проводить несколько следственных действий. Необходимо сверить время их проведения указанное в протоколах.

Закон предусматривает проведение следственных действий по уголовному делу только тем следователем, в производстве которого находится уголовное дело.

Материалы дела в обязательном порядке должны содержать постановление о принятии уголовного дела к производству следователем или постановление о возбуждении и принятии дела к производству (одно постановление).

При отсутствии такого постановления, все следственные действия проведенные следователем не принявшим уголовное дело к производству, считаются незаконными.

Таким образом, протоколы следственных действий должны быть составлены только тем следователем, которым уголовное дело было принято к производству в тот момент (кроме расследования дела следственной группой).

Если следственное действие было проведено другим следователем, которые не принимал уголовное дело к производству, то результаты такого действия являются недопустимым доказательством.

При расследовании сложных уголовных дел, расследование уголовного дела может производится следственной группой (несколькими следователями), и каждый из них может проводить следственные действия.

Следственная группа создается или в ее состав вносятся изменения, только на основании постановления руководителя следственного органа. В постановлении указываются все следователи входящие в следственную группу, а также следователь являющийся ее руководителем.

Подозреваемый (обвиняемый) если он установлен, должен быть ознакомлен с ее составом, до проведения следственных действий. Если не установлен на момент создания группы, то сразу после его установления.

В практике бывали случаи, когда следователь проводивший следственное действие не входил в состав группы, и результаты его действий были признаны недопустимыми доказательствами по делу.

Третий этап включает в себя проверку сроков предварительного следствия по уголовному делу, а также их продление надлежащим лицом.

Особенно актуально по сложным уголовным делам по статье 228.1 УК РФ, расследование которых продолжается более 2 месяцев.

Сроком следствия считается весь срок от возбуждения уголовного дела, до передачи его прокурору с обвинительным заключением или актом.

Все следственный действия могут быть проведены только в рамках установленных сроков следствия, если они проведены вне данных сроков, то их проведение считается незаконным, а результаты недопустимыми доказательствами.

При возбуждении уголовного дела, автоматически устанавливается срок следствия в 2 месяца. Далее, при необходимости продления данных сроков, они могут быть продлены в порядке ст.162 УПК РФ, до 3 месяцев руководителем следственного органа проводящего расследование (руководителем следственного отдела или части при территориальном органе, МВД, следственного комитета, ФСБ по району, городу, кроме городов Федерального значения — Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя).

Далее, до 12 месяцев — руководителем (заместителем) следственного органа по субьекту РФ (руководителем следственного отдела по

области, краю, республике или городу Федерального значения —  Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя).

Дальнейшее продление сроков следствия производится, по делам особой сложности, руководителем (заместителем) Федерального следственного органа (руководителем следственного управления МВД РФ, следственного комитета, ФСБ).

При каждом продлении срока следствия выносится соответствующее постановление с указание срока продления и даты окончания срока следствия, утвержденного уполномоченными лицами указанными выше.

Если такое постановление в материалах уголовного дела отсутствует, то все следственные действия проведенные в данный период являются незаконными.

В практике бывают случаи продления сроков следствия не надлежащим лицом (руководителем), что в свою очередь вело к признанию всех результатов полученных в данный период недопустимыми доказательствами.

Вместе с тем, следствие по уголовному делу может быть приостановлено, в соответствии со ст.208 УПК РФ, о чем выносится постановление. Срок, когда следствие было приостановлено, не входит в итоговый срок следствия по уголовному делу. При возобновлении следствия также выносится соответствующее постановление.

Нарушение сроков следствия, может служит основанием для отмены приговора и состоявшихся судебных решений, и возврате уголовного дела прокурору, при этом по статьям 228, 228.1 УК РФ вещественные доказательства в виде наркотических средств могут быть уже уничтожены, а химическая экспертиза назначенная вне сроков предварительного следствия, влечет признание заключения эксперта недопустимым доказательством по делу. При таких обстоятельствах, нарушение сроков будет вести к полному развалу уголовного дела, после его возвращения прокурору.

Четвертый этап заключается в проверке соблюдения порядка использования материалов оперативно-розыскной деятельности при доказывании по уголовному делу. Особенно актуально по уголовным делам о сбыте наркотиков по ст.228.1 УК РФ.

Результаты оперативно-розыскных мероприятий могут использоваться в качестве доказательств по уголовным дела, если они переданы следователю или суду в предусмотренном законом порядке.

Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» предусматривает предоставление результатов ОРД только на основании постановления руководителя (заместителя) органа по субъекту РФ осуществляющего ОРД (руководителем МВД, Следственного комитета, ФСБ, по области, краю, республике или городу Федерального значения —  Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя).

Постановление о предоставлении результатов ОРД должно содержать перечень документов которые передаются, а также предметов полученные в ходе проведения ОРМ. Подписано соответствующим руководителем.

Если в качестве доказательства используется например аудиозапись оперативно-розыскного мероприятия, но диск с данной записью и протокол ее осмотра, согласно постановлению о предоставлении результатов ОРД, следователю не передавались, то данная запись является недопустимым доказательством по уголовному делу, тоже касается и других результатов ОРМ.

Если передаются результаты оперативных мероприятий, получение которых возможно только по разрешению суда (прослушивание телефонных переговоров, почтовая переписка и отправления, снятие информации с каналов связи, в том числе интернет, неприкосновенность жилища), то в обязательном порядке должно быть передано и постановление суда разрешающее их проведение.

Кроме того, результаты оперативных мероприятий могут быть использованы при доказывании, только если соответствуют требованиям предъявляемым к доказательствам УПК РФ. Так, если результаты проведения «проверочной закупки» по статье 228.1 УК РФ не соответствуют требованиям УПК, то они не могут использоваться при доказывании вины и являются недопустимыми доказательствами.

Другими словами, досмотры, выдача, обследование помещений, местности и транспорта, должны быть проведены с участием не менее двоих участвующих лиц, участие которых предусмотрено при проведении следственных действий УПК РФ. Акты проведения таких мероприятий, составлены с участием данных граждан с указанием их данных и подписями на документах.

В противном случае, например если акт досмотра составлен без участия двух граждан, он не может быть признан доказательством в смысле УПК РФ, и использоваться при доказывании.

Тоже самое касается и требования, о досмотре лица сотрудником полиции, в присутствии двоих лиц одного пола с досматриваемым. Так, женщину может досматривать только сотрудник полиции женского пола с участием двух женщин, тоже касается мужчин.

Материалы оперативно-розыскных мероприятий при проведении «Проверочных закупок» и «Оперативных-экспериментов» подлежат отдельной оценке с точки зрения их законности, и достаточности для доказывания вины.

Пятый этап сводится к проверке доказательств на которые ссылается обвинение — соблюдение порядка их получения, осмотра и приобщения к материалам уголовного дела.

Закон не предусматривает произвольное получение доказательств по уголовному делу и предусматривает строгий порядок их получения и использования при доказывании.

В ходе до следственной проверки проводимой до возбуждения уголовного дела, в ходе следствия, рассмотрения уголовного дела судом, обжалования приговора, дознаватель, следователь, прокурор, и суд, могут собирать доказательства путем проведения следственных, и иных процессуальных действий предусмотренных УПК РФ.

До возбуждения уголовного дела могут проводится:

1. В рамках ФЗ «О полиции» в порядке, установленном законодательством об административных правонарушениях (КОАП), личный досмотр граждан, досмотр находящихся при них вещей, а также досмотр их транспортных средств при наличии данных о том, что эти граждане имеют при себе оружие, боеприпасы, патроны к оружию, взрывчатые вещества, взрывные устройства, наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры либо ядовитые или радиоактивные вещества, изымать указанные предметы, средства и вещества при отсутствии законных оснований для их ношения или хранения.

2. Оперативно-розыскные мероприятия в рамках ФЗ «Об ОРД» по результатам которых возбуждается уголовное дело, в том числе, актуально по делам связанным с оборотом наркотиков по ст.228, 228.1 УК РФ, так как большинство таких преступлений раскрываются именно при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

3. Доследственная проверка, после регистрации рапорта о признаках преступления в КУСП, в рамках которой следователь (дознаватель) могут получать объяснения, образцы для исследования, истребовать предметы и документы, и изымать из в рамках следственных действий предусмотренных УПК РФ, назначать экспертизу, получать ее заключение, проводить осмотр места происшествия, предметов, документов, проводить освидетельствование, давать поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Осмотр жилого помещения до возбуждения уголовного дела может быть проведен только при согласии на него проживающих лиц в рамках осмотра жилища, или по разрешению суда в рамках ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств». Обыск в жилом помещении до возбуждения дела не допускается.

Данный перечень является закрытым и проведение других следственных действий до возбуждения уголовного дела (вынесения следователем постановления), и принятия его следователем к производству не допускается. Результаты таких следственных подлежат признанию недопустимыми доказательствами по делу.

Остальные следственные действия предусмотренные УПК РФ могут быть проведены только после возбуждения уголовного дела.

Вместе с тем, после возбуждения дела, оперативные сотрудники полиции могут сами проводить следственные действия только в рамках поручения следователя. Без такого поручения, следственные действия могут проводится только следователем расследующим дело, но с участием данных сотрудников.

Вещественные доказательства по уголовному делу могут быть получены как в рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий, доследственной проверки, в рамках изъятия предусмотренного КОАП, либо в рамках обыска и выемки в рамках возбужденного уголовного дела.

В любом случае, процесс получения вещественного доказательства, в том числе по делам связанным с наркотиками по ст.228, 228.1 УК РФ, должен быть оформлен протоколом с участием понятых или участвующих лиц в раках оперативно-розыскной деятельности. Только в этом случае, порядок получения вещественного доказательства признается законным.

Если доказательство было получено вне рамок действий описанных выше, например как приложение к объяснению свидетеля, то оно является недопустимым, и не может использоваться при доказывании.

Все вещественные доказательство обязательно должны быть осмотрены следователем и приобщены к материалам уголовного дела постановлением. Осмотр вещественных доказательств осуществляется исключительно в присутствии понятых или с использованием технических средств (фото, видео).

Если в деле отсутствует постановление об осмотре вещественного доказательства, или его приобщения к материалам дела, то такое доказательство не может использоваться при доказывании, и является недопустимым.

Экспертиза может быть проведена только при наличии постановления следователя о ее назначении. По уголовным делам по ст.228, 228.1 УК РФ назначение и проведение химической экспертизы обязательно. Иные документы, которые не были получены при проведении следственных действий, могут быть получены только при направлении следователем соответствующего запроса и получении ответа на него.

Если такие документы имеют доказательственное значение (детализация соединений, биллинг и т.д.), то они в обязательном порядке должны быть осмотрены и приобщены к материалам дела соответствующими постановлениями.

Шестым этапом является проверка обвинительного заключения на соответствие закону. Пользоваться существенными нарушениями выявленными при изучении обвинительного заключения, я рекомендую в случае вынесения не справедливого приговора судом первой инстанции, для возвращения дела прокурору, и нового рассмотрения уголовного дела судом.

Нарушения в обвинительном заключении являются устранимыми, в большинстве случаев сводятся к исправлению в нем ошибок и направлению на новое рассмотрение в суд. Пользоваться данным инструментом, без серьезных на то оснований, до рассмотрения дела судом первой инстанции не рекомендую. Считаю, что использовать данные нарушения следует для отмены состоявшегося приговора, и получения второго шанса на справедливое рассмотрение дела другим судьей.

Обвинительное заключение должно быть утверждено прокурором (заместителем), подписано следователем его составившим, а также руководителем следственного органа руководителем следственного отдела или части при территориальном органе, МВД, следственного комитета, ФСБ по району, городу, кроме городов Федерального значения — Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя).

Если в обвинительном заключении отсутствует хоть одна из трех подписей указанных лиц, то данное обстоятельство является безусловным основанием для возвращения уголовного дела прокурору с отменой состоявшихся судебных решений.

Не вручение копии обвинительного заключения обвиняемому, в случае если он не отказывался от его получения и готов был явится за его получением. Если обвиняемый уклонился от его получения или не явился за обвинительным заключением, то данные обстоятельства не являются нарушением. Однако, подобные действия должны быть надлежащим образом задокументированы прокурором.

Неправильное указание в обвинительном заключении данных о личности обвиняемых: фамилии, имени, отчества, даты рождения, дат предыдущих судимостей, не указание данных о мере пресечения.

Однако, неправильное указание фамилии, имени, отчества и даты рождения только в обвинительном заключении, при правильном указании данных в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого не является основанием для возвращения дела прокурору. Если же ошибка допущена в обоих документах, то нарушение является существенным.

Обвинение изложенное в обвинительном заключении, в значительной степени, не соответствует постановлению о привлечении в качестве обвиняемого. Например в обвинительном заключении указано на один размер наркотического средства, а в постановлении другой. Указано разное время, место совершения преступления.

Формулировка обвинения не соответствует описанию преступления в соответствующей статье уголовного кодекса. В обвинительном заключении не указаны пункт, часть, статья УК РФ.

Показания в которых обвиняемый не признает свою вину изложены в перечне доказательств его виновности, в перечне доказательств стороны защиты они не указаны.

Не указание в списке лиц подлежащих вызову в судебное заседание, лиц, которые должны быть вызваны. Обвинительное заключение не содержит ссылки на листы и тома уголовного дела.

Приведены только самые распространенные ошибки встречающиеся в обвинительном заключении, которые могут повлечь возвращение уголовного дела прокурору. Перечень не является оконченным.

Седьмой этап включает в себя проверку протокола судебных заседаний на соответствие требованиям закона. Многие осужденные и их защитники не уделяют протоколу должного внимания. Так, протокол судебного заседания является полноценным доказательством по уголовному делу, и используется судами вышестоящих инстанций при обжаловании приговора.

Протокол судебного заседания является одним из основных процессуальных документов, в котором отражаются все процессуальные действия, совершаемые в ходе судебного разбирательства. Основным требованием к протоколу является отражение в нем сведений о действиях суда в том порядке, в каком они имели место в ходе судебного заседания.

Содержание протокола должно соответствовать порядку проведения судебного заседания предусмотренного главами 36-39 УПК РФ.

Безусловным основанием для признания протокола судебного заседания недопустимым доказательством, является не подписание его судьей и секретарем судебного заседания. Если протокол изготавливался по частям, то он должен быть подписан после окончания каждого судебного заседания.

Все доказательство положенные в основу приговора должны быть исследованы в судебном заседании, о чем должно быть указано в протоколе судебного заседания. Если суд ссылается на доказательство в приговоре, но протокол не содержит указания о его исследовании, то такое доказательство подлежит исключению из приговора.

Если показания свидетелей и подсудимых были оглашены в судебном заседании, то протокол должен содержать обязательное указание об этом.

Факт заявления ходатайств сторонами в суде, мнения сторон об удовлетворении ходатайств, результат их рассмотрения, если суд рассмотрел ходатайство на месте, либо ссылка на разрешение судом ходатайства и вынесении постановления по нему, обязательно указываются в протоколе судебного заседания.

Если ходатайство было заявлено, о чем указано в протоколе, но не разрешено судом (нет сведений в протоколе о его разрешении), то такой приговор подлежит отмене.

Если протокол не содержит указания о разъяснении прав свидетелю, ответственности за отказ от дачи показаний или дачу заведомо ложных показаний по ст.307, 308 УК РФ, то показания такого свидетеля не могут использоваться в приговоре и подлежат исключению.

Если протокол судебного заседания не содержит ссылки на разъяснение прав подсудимому, на предоставление подсудимому права участвовать в судебных прениях, выступить с последним словом, дополнить судебное следствие, то такой приговор подлежит отмене.

Если дело было рассмотрено судом в особом порядке, но протокол судебного заседания не содержит данных о согласии подсудимого с обвинением и понимания им последствий постановления приговора в особом порядке, то такой приговор подлежит отмене.

В протоколе судебного заседания обязательно указываются  сведения о разъяснении порядка ознакомления с протоколом  судебного заседания  и принесения замечаний на него.

Приведены только самые распространенные ошибки встречающиеся в протоколе судебного заседания, которые могут повлечь отмену приговора. Перечень не является оконченным.

Восьмой этап заключается в проверке приговора суда первой инстанции и апелляционного определения на соответствие требованиям закона предъявляемым к судебным решениям.

Подробно содержание приговора суда первой инстанции строго регламентируется Постановлением Пленума ВС РФ «О судебном приговоре».


1   2   3


Кейс-задача № 3

ДОВЕРЕННОСТЬ

Я, гр. РФ Пащенко Руслан Евгеньевич, 22 мая 1980 года рождения, место рождения: г. Севастополь, гражданство: РФ, пол: мужской, паспорт 11 11 123456, выданный 29 мая 2020 года, код подразделения 11-044, зарегистрированный по адресу г. Первоуральск, ул.Косыгина, д.2

, настоящей доверенностью уполномочиваю Иванова Ивана Ивановича, 30 июня 1990 года рождения, место рождения: г. Киев, гражданство: РФ, пол: мужской, паспорт 12 12 123456, выданный 30 июня 2019 года, код подразделения 81-033, зарегистрированного по адресу: г. Первоуральск, ул. Новая, д.2 кв.1

представлять мои интересы в любых учреждениях и организациях любой правой формы и собственности по всем вопросам, касающихся моих интересов и прав, во всех судах судебной системы Российской Федерации, а также у мировых судей со всеми правами, какие предоставлены законом заявителю, истцу, ответчику, третьему лицу и совершать следующие действия: подписывать и предъявлять заявления, исковые заявления, знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии (в том числе своей или привлеченной техникой, в цифровом формате), заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, заявлять и подписывать ходатайства, в том числе ходатайства об обеспечении иска, назначении экспертизы, фальсификации доказательств, давать объяснения суду, представлять свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, возражать против ходатайств и доводов других лиц, обсуждать и ставить перед специалистом, экспертом, свидетелем вопросы, участвующих в деле, в экспертизе или проверке, в выездном судебном заседании, подписывать и предъявлять встречные иски, дополнять исковые требования, изменять их, полностью или частично отказываться от исковых требований, уменьшать их размер, признавать иск полностью или в части, изменять предмет, объем или основания иска, заключать и подписывать мировое соглашение, обжаловать судебные решения, определения, постановления, акты, подавать и подписывать жалобы, апелляционную жалобу, кассационную жалобу, представлять интересы в кассационных, апелляционных и надзорных инстанциях, подавать заявления, получать и предъявлять необходимые справки, документы, определения, решения, в том числе судебные приказы, копии, дубликаты документов и прочую корреспонденцию, производить платежи, расписываться за меня и совершать все действия, связанные с выполнением данного поручения.

Доверенность выдана сроком на три года, полномочия по настоящей доверенности не могут быть передоверены другим лицам.

Смысл и значение доверенности, ее юридические последствия, а также содержание статей 185-189 Гражданского кодекса Российской Федерации мне разъяснены и соответствуют моим намерениям.

Проект доверенности и объем полномочий подготовлен доверителем. Содержание доверенности прочитано мной лично в присутствии нотариуса.


Кейс-задача № 4

Файл прилагается

Кейс-задача № 5

Существует очень много особенностей расследования уголовных дел по статьям 228, 228.1 УК РФ, а также рассмотрения дел данной категории судами, и это касается не только доказывания непричастности лица к совершению преступления, отсутствия умысла на сбыт, но и доказывание подброса наркотиков, провокации на совершение сбыта наркотиков, отсутствие составов совершения групповых преступлений, исключения излишне вмененных эпизодов и т.д., и знать все эти особенности и тонкости, и самое главное реализовать в пользу доверителя, может только квалифицированный адвокат специализирующийся именно на защите по наркотикам.

Конечно же, деятельность адвоката по наркотикам при защите по статьям 228, 228.1 УК РФ не сводится только к предотвращению незаконных действий сотрудников полиции на начальном этапе производства по делу, доказывании правильной квалификации совершенного преступления, а также оценке совокупности доказательств, но включает в себя и проверку всех обстоятельств совершения вменяемого преступления, в том числе законности изъятия наркотического средства, отсутствии противоречий и нарушений в процессуальных документах, предотвращении увеличения количества изъятого и т.д.

Как работают наши адвокаты по наркотикам на стадии задержания и предварительного следствия:

Первостепенной задачей адвоката по наркотикам является сбор всей имеющейся информации по делу – общение с подзащитным, ознакомление с процессуальными документами (получение их копий), выяснение иных обстоятельств которые могут иметь значение. Анализ всей полученной информации по делу на соответствие закону и отсутствии в них противоречий.

Протокол изъятия

В первую очередь адвокат по наркотикам пристально изучает протоколы изъятия наркотических средств, так как именно они являются решающими доказательствами самого факта изъятия наркотиков по уголовным делам (статьи 228, 228.1, 229.1) УК РФ, Проверяет отсутствие в них противоречий с иными обстоятельствами вменяемого преступления и пояснениями задержанного.

Изучает данных протоколы на соответствие требованиям закона – содержание в них информации о процедуре изъятия, месте изъятия наркотика, самом факте изъятия (например в протоколе указано что обнаружено, однако факт изъятия не указан), упаковке изъятого исключающей произвольный доступ (порядок осуществления упаковки, подписи, оттиски печати и т.д.), участвующих лицах, место, время проведения изъятия и упаковки.

Если подзащитный указывает на отсутствие понятых при проведении изъятия, то адвокат по наркотикам предпринимает действия для документального подтверждения данных обстоятельств, например путем установления их нахождения в ином месте (истребование и приобщение биллинга мобильных телефонов), при наличии информации о месте их нахождения вне процесса изъятия – истребование записей видеокамер, либо истребованием записи с камер видеофиксации на месте проведения изъятия.

Отсутствие понятых при проведении изъятия ведет к исключению данного протокола из числа доказательств по уголовному делу по ст. 228, 228.1 УК РФ.

Допрос задержанного

Если речь идет о допросе задержанного, но для формирования позиции по делу недостаточно информации, то предпринимает меры к переносу его допроса, ссылаясь на стрессовое состояние задержанного, его болезненное состояние. Либо ссылаясь на ст. 51 Конституции задержанный отказывается от дачи показаний на данном этапе.

В большинстве случае, до выяснения адвокатом по наркотикам всех обстоятельств, сбора доказательств защиты, данные действия являются необходимыми, так как в дальнейшем протокол допроса проведенного с участием адвоката оспорить очень сложно и в подавляющем количестве случаев, именно на первоначальные показания задержанного по ст. 228, 228.1 УК РФ будет опираться суд при вынесении решения.

В дальнейшем, после выяснения всех обстоятельств дела и согласования позиции защиты с доверителем, последний дает согласованные с адвокатом по наркотикам подробные и последовательные показания по уголовному делу, акцентируя особое внимание на обстоятельства имеющие значение на правильную квалификацию действий подзащитного согласно законодательству и правоприменительной практики рассмотрения уголовных дел связанных с наркотиками, руководствуясь в том числе Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 “О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами”.

Подброс наркотиков. Иные незаконные действия сотрудников.

В том случае, если задержанный утверждает, что наркотические средства были ему подброшены, и он не касался их руками (самих средств и упаковки), адвокат по наркотикам добивается отбора смывов с рук задержанного, срезов ногтей и назначении экспертизы на предмет нахождения в них следов наркотиков.

Далее, если есть уверенность что задержанный не касался упаковки наркотика, адвокат по наркотикам добивается отбора биологических образцов задержанного и проведения биологической экспертизы для установления отсутствия биологических следов задержанного на упаковке наркотика.

Обращается с заявлением о преступлении в следственный комитет, прокуратуру, а также иные структуры способные повлиять на ход расследования данных обстоятельств.

Собирает иные доказательства подброса наркотиков.

Вместе с тем, при выявлении адвокатом по наркотикам иных преступлений совершенных сотрудниками полиции с целью привлечения невиновного к ответственности за совершение преступлений по статьям 228, 228.1 УК РФ (избиение, превышение должностных полномочий, прямая фальсификация и т.д.), адвокат по наркотикам предпринимает все меры для расследования данных фактов.

Получение максимального количества материалов дела

На стадии предварительного следствия, закон предусматривает для стороны защиты, только ознакомление с теми документами, которые обязательны для вручения обвиняемому, а также протоколами следственных действий с его участием (постановление о возбуждении уголовного дела, постановления о продлении сроков следствия, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, результаты экспертиз, постановления о назначении экспертиз, объяснения и показания обвиняемого, протоколы очных ставок с его участием, протокол личного досмотра обвиняемого, протоколы обыска, постановления об избрании меры пресечения и других следственных действий с участием обвиняемого).

Адвокат по наркотикам знакомится с данными материалами путем фотографирования или получает их копии.

При этом учитывая закрытость стадии следствия защита не имеет доступа ко всем материалам уголовного дела, например материалам «проверочной закупки», показаниям понятых и иным доказательствам, которыми следствие обосновывает причастность подзащитного к совершению преступления, но имеющим значение для защиты по статьям 228, 228.1 УК РФ (оценки законности проведения закупки, выявления противоречий в показаниях понятых и т.д.).

Однако, если судом подзащитному избиралась любая мера пресечения, то наш адвокат по наркотикам получает доступ к основным доказательствам представленным следователем в суд при избрании меры пресечения, которые следователь ссылаясь на тайну следствия может не представить адвокату, ознакомившись с данным производством в суде.

Исследования и экспертизы

Одним из основных доказательств по уголовному делу (статья 228, 228.1, 229.1 УК РФ) является заключение эксперта, которым устанавливается количество вещества и его принадлежность к наркотическим средствам или психотропным веществам.

Ознакомившись с результатом химической экспертизы и справкой о предварительном исследовании адвокат по наркотикам проверяет соответствие формы, цвета, консистенции изъятого вещества поступившего на предварительное исследование или химическую экспертизу, соответствие описания изъятого вещества в протоколе изъятия, при проведении исследования и проведении экспертизы.

Изучает соответствие описания упаковки наркотического средства в которую оно было помещено после изъятия, упаковке, поступившей на предварительное исследование и в дальнейшем эксперту для проведения экспертизы (целостность упаковки, соответствие подписей на упаковке, соответствие оттисков печатей, пояснительных надписей и т.д.).

В случае выявления противоречий заявляет о несоответствии изъятого вещества и вещества, поступившего на исследование, с исключением вещественного доказательства.

Проверяет заключение эксперта (химическую экспертизу) на соответствие требованиям ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" и обоснованности его выводов, в том числе использование надлежащих методик при проведении исследования, соответствие сведении содержащихся в приложениях к заключению эксперта его выводам и т.д. При необходимости привлекает специалиста для его опровержения.

Оценка результатов оперативно-розыскной деятельности

Большое количество доказательств по уголовным делам связанных с незаконным оборотом наркотиков, особенно по факту сбыта и покушения на сбыт (статья 228.1 УК РФ), добывается оперативными сотрудниками полиции в рамках проведения ОРМ (оперативно-розыскных мероприятий) которые в подавляющем большинстве проводятся негласно. Будь то проведение «проверочной закупки», «оперативного эксперимента», «прослушивания телефонных переговоров», «наблюдение» и т.д.

При наличии в материалах дела результатов ОРМ адвокат по наркотикам проверяет их на полное соответствие требованиям ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», в том числе законности, обоснованности и порядку их проведения, возможности использования при доказывании (соответствие требованиям предъявляемым к доказательствам), порядка предоставления таких материалов следователю, а при наличии нарушений заявляет ходатайство о недопустимости таких доказательств.

Заявление ходатайств

После изучения адвокатом по наркотикам всех обстоятельств дела, изучения процессуальных документов, адвокат заявляет следователю необходимые надлежаще обоснованные ходатайства для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (назначение экспертиз, проведение очных ставок, истребовании доказательств, дополнительном допросе подзащитного, привлечении специалиста, установлении в рамках производства ОРМ иных лиц и т.д.).

Согласно ч.2 ст. 159 УПК РФ, подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела.

В случае отказа следователя в удовлетворении ходатайств адвоката для установления обстоятельств имеющих значение для уголовного дела, которые могут повлиять на выводы о невиновности подзащитного, правильную квалификацию его действий, недопустимости основополагающих доказательств, наличие обстоятельств исключающих привлечение к уголовной ответственности и т.д. адвокат по наркотикам обжалует такие отказы в прокуратуру (в порядке ст. 124 УПК РФ) и судебном порядке (в порядке ст. 125 УПК РФ). Добивается удовлетворения ходатайств.

Работа со СМИ

В случаях явных нарушений закона сотрудниками полиции (фальсификация материалов оперативно-розыскной деятельности, доказательств по делу, подбросе наркотических средств и т.д.) с целью незаконного привлечения гражданина к уголовной ответственности по статьям 228, 228.1 УК РФ, адвокат по наркотикам принимает все необходимые меры для придания огласки данным фактам в средствах массовой информации, в том числе сети интернет.

Приобщение характеризующего и иного материала

После анализа ситуации по делу, в том числе условий жизни подзащитного, адвокатом по наркотикам производится сбор и приобщение к материалам уголовного дела по статьям 228, 228.1, 229.1 УК РФ положительно характеризующего материала (характеристики с места работы, учебы, с места жительства, гарантийные письма, индивидуальные ходатайства и т.д.), а также документов подтверждающих наличие дополнительных смягчающих обстоятельств (медицинские выписки подзащитного и близких родственников, документы подтверждающие