Файл: Основные теории происхождения права.docx

1.Установление фактической основы дела:Каждую жизненную ситуацию характеризует огромное количество различных фактических обстоятельств. Но абсолютное большинство из них не имеет значения для ее юридической оценки. Поэтому по делу устанавливаются лишь две группы фактических обстоятельств.Основные факты, которые вытекают из диспозиций норм материального права и непосредственно влияют на юридическую оценку жизненной ситуации.Вспомогательные (факультативные) факты, которые, не влияя непосредственно на юридическую квалификацию, лишь способствуют установлению истины по делу. Они могут иметь место в доказывании по делу, а могут и отсутствовать, лишь способствуя установлению истины по делу. К ним относятся различного родадоказательственные факты, способные после их установления судом послужить доказательством обстоятельств, входящих в предмет доказывания (факт нахождения правонарушителя в другом месте), процессуальные факты(определение подведомственности разрешения спора), а также проверочные факты, способные подтверждать или опровергать доказательства (факт заинтересованности свидетеля в результате разрешения спора).

Все эти фактические обстоятельства, за исключением общеизвестных фактов (землетрясения), преюдициальных фактов, т. е. фактов, установленных уже вступившим в законную силу решением или приговором суда, и фактов, признанных другой стороной, подлежат установлению с помощью доказательств.

2.Выбор и анализ юридической нормы:На этой стадии происходит юридическая квалификация содеянного -  деятельность уполномоченных на то субъектов по сопоставлению и юридической констатации реально происходивших фактических обстоятельств и их типовой модели, зафиксированной в правовой норме. Для этого правоприменитель первоначально устанавливает отрасль права, нормы которой регулируют данный случай, затем в рамках отрасли выявляет необходимый институт, а потом и конкретную норму права. При этом осуществляется «критика» данной нормы, устраняются возможные коллизии и устанавливается точный смысл предписания, толкуется его содержание и сопоставляется с другими функционально связанными нормами.

---

3.Вынесение и документальное оформление правоприменительного решения: основная стадия, все предшествующие лишь готовят необходимый материал для вынесения правоприменительного акта. На этой стадии объединяются три основных потока информации:

• 
  информация о реальных фактических обстоятельствах, требующих юридической оценки;
  
• 
  юридическая информация, зафиксированная в нормах права (юридический состав деяния) и выражающая отношение к такого рода ситуациям со стороны компетентных правотворческих органов и государства в целом;
  
• 
  социальная информация, выраженная в различных социальных нормах (религиозных, политических, моральных и т. д.), содержащих оценку такого рода деяний со стороны общества.
  

На основе полученной законным образом, допустимой и достаточной информации правоприменитель дает окончательную юридическую оценку содеянного, оформив ее официальным юридическим актом, влекущим юридические последствия.
36. Юридический пробел — это частичное или полное отсутствие в законодательстве правовых норм, необходимость которых обусловлена современным развитием общественных отношений. Нормотворческая деятельность государства не всегда успевает за изменениями в многообразии общественных отношений, в силу чего происходит отставание законодательства от реальной жизни Отсутствие правового закрепления ситуаций, которые в этом испытывают потребность, вызывается и правотворческими ошибками, недостаточным профессионализмом участников правотворческого процесса, приостановлением действия нормативных актов или их частей, в случае признания их неконституционными. Пробелы в законодательстве могут быть. * по причинам образования: — объективными, вызванными невозможностью на нормативном уровне урегулировать все жизненное многообразие человеческой деятельности; — субъективными, определяемыми отставанием законодателя от реалий жизни, а также правотворческими ошибками, приостановлением действия правового акта или его части, отменой правового акта без последующей правотворческой деятельности по юридическому закреплению регулируемых отношений; • по времени образования: — первоначальными, возникающими при издании правовых актов; — последующими, имеющими место в процессе правоприменения при появлении новых объектов правоотношений. • по степени неурегулированности общественных отношений: — полными, фиксирующими отсутствие какого-либо нормативного регулирования конкретного вида общественных отношений, — частичными, отражающими недостаточную степень правового урегулирования Поскольку юридическая пробельность имеет место и лаже признается неизбежной, правовая теория и практика выработали следующие пути решения данной проблемы. Восполнение пробелов в законодательстве с помощью правотворческого процесса. Оно происходит в результате принятия недостающего нормативного акта или внесения дополнений в действующие нормативные акты. Подобным образом устанавливается или восстанавливается правовое регулирование нуждающейся в этом сферы общественных отношений или ее части. Преодоление пробелов в законодательстве с помошью правоприменительного процесса Оно призвано способствовать оперативной необходимости принятия решения по конкретной ситуации в случае отсутствия ее нормативного регулирования Для этого применяются исключительные средства — аналогии, предусмотренные соответствующим законодательством.

---

Аналогия закона, которая предусматривает в случае отсутствия необходимой нормы, рео'лирующей конкретные общественные отношения, обращение к другой правовой норме, рассчитанной на регулирование сходных отношений. Так, предусмотрено, что в случаях, когда гражданско-правовые отношения прямо не урегулированы действующим законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к ним, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения. Аналогия права вызывается к жизни отсутствием в законодательстве норм как прямого, так и сходного регулирования рассматриваемых жизненных ситуаций и требует разрешения конкретного дела в таких случаях на основе общих принципов права (гуманизма, справедливости, юридического равенства). Например, при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из обших начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости. Субсидиарная аналогия предполагает возможность разрешения конкретной жизненной ситуации на основе правовой нормы установленной другой отраслью права В частности, определенные ситуации в семейном праве, вызванные разделом имущества разведенных супругов, могут быть разрешены на основе норм гражданского права Конституционная аналогия, предусматривая в силу сложившейся практики деятельности Конституционного Суда, вследствие которой возможно появление пробельности в законодательстве: в случае если признание нормативного акта неконституционным создало пробел в правовом регулировании, непосредственно применяется Конституция .Решение дел по аналогии не допускается в уголовном и административном праве в силу принципа недопустимости ответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением.

37. Юридическая коллизия — это расхождение между действующими нормами права, призванными регулировать однородные отношения, или практикой их применения Правовые конфликты могут возникать в случае расхождения между. • конституцией и иными источниками действующего права, • законом и подзаконными нормативными актами; • общефедеральными нормативными актами и источниками права субъектов федерации; • актами одного и того же правотворческого органа; • однородными актами, принятыми различными правотворческими органами, • общими и специальными правовыми актами и т.п. Разрешение юридических коллизий традиционно происходит путем выбора определенного нормативного акта, который и должен быть применен в конкретно рассматриваемой ситуации. Римскими юристами выработаны основные коллизионные правила,

---

устанавливающие критерии выбора, которые зависят от сути спора о приоритетности того или иного акта: • о случае противоречия между нормативными актами, принятыми одним и тем же правотворческим органом, но в разное время, применяется акт, изданный позднее; - в случае противоречия между нормативными актами, принятыми разными правотворческими органами, применяется акт, изданный вышестоящим органам; • в случае конкуренции между общим и специальным нормативными актами одного уровня преимущество получает специальный акт, развивающий положения общего акта . Для решения спорных проблем правоприменения создаются специальные разрешительные системы, среди которых* • коллизионное право в рамках унитарного государства, • федеральное коллизионное право, призванное разрешать конфликты между федеральным и региональным законодательством и отнесенное, например, в России к исключительной компетенции Федерации; • международное коллизионное право, призванное разрешать коллизии между законами различных государств.

иные способы разрешения юридических КОЛЛИЗИЙ: • принятие нового нормативного акта по проблеме конфликта или конкуренции юридических правил; • отмена устаревшего нормативного акта; • приостановление действия нормативного акта; • признание нормативного акта или его части неконституцион- • внесение изменений и дополнений в действующие норматив- • признание акта не действующим на территории государства; • судебное разбирательство; • согласительные формы разрешения коллизий (третейский суд, посредничество, переговорный процесс, примирительные процедуры до начала судебного разбирательства) В последние годы активно развиваются альтернативные процедуры урегулирования юридически коллизий с участием специального независимого лица — медиатора. Участники процедуры медиации ищут взаимоприемлемый выход из спорной ситуации, а медиатор оказывает им в этом помощь помогает сторонам сформулировать их позиции, консультирует, подсказывает решения Медиация является внесудебным способом разрешения частноправового конфликта, при котором стороны добровольно обращаются к третьему лицу за посредничеством Как правило, речь идет о бизнес-спорах, трудовых и семейных конфликтах

---

38. Токование права — процесс и результат установления действительного содержания норм права в целях их правильной реализации.В результате толкования устанавливается реальное содержание правовой нормы, историческая обстановка периода разработки и принятия правового акта, его цели и направленность, последствия его реализации и т.д

---