ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 09.02.2024
Просмотров: 87
Скачиваний: 0
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
Поскольку Россия в указанных соглашениях или не участвует, или они не вступили для нее в силу, что видно из вышеприведенного перечня, то особое значение на её территории приобретают двух и многосторонние соглашения о правовой помощи по гражданским и семейным делам, которые содержат унифицированные коллизионные нормы. Подобные договоры позволяют учитывать требования национального законодательства и избегать появления т.н. «хромающих отношений», главных образом «хромающих браков», т.е. ситуаций, когда по праву одного государства они признаются действительными, а по праву другого нет1 2. А также, решать вопросы признания и исполнения решений иностранных судов, вынесенных по семейным делам, в том числе, признание совершенных за рубежом браков, разводов, актов усыновления и т.д.
Среди многосторонних международных соглашений общего характера, имеющих отношение и к международному семейному праву необходимо назвать:
Так, в соответствии со ст. 8 Европейской конвенции «каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни», а в ст. 12 этого нормативного акта закреплено право мужчин и женщин, достигших брачного возраста, на вступление в брак и создание семьи в соответствии с национальным законодательством, регулирующим осуществление этого права.
Согласно ст. 23 Международный пакта за мужчинами и женщинами, достигшими брачного возраста, признается право на вступление в брак и право основать семью. Ни один брак не может быть заключен без свободного и полного согласия вступающих в брак лиц.
Участвующие в пакте государства должны принять надлежащие меры для обеспечения равенства прав и обязанностей супругов в отношении вступления в брак, во время состояния в браке и при его расторжении. В случае расторжении брака должны предусматриваться необходимые меры защиты детей.
В рамках стран СНГ, для Российской Федерации, важное значение в брачно-семейной сфере имеет Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993г., далее по тексту Минская конвенция)1, в которой вопросам семьи и брака посвящены ст. 26-37 части III раздела II.
В рамках национального законодательства в России с 01 марта 1996 года действует раздел VII Семейного кодекса РФ1 2, который содержит систему коллизионных норм в области международных семейно-брачных отношениях. По сравнению с ранее действующим законодательством РСФСР подход к коллизионному регулированию рассматриваемой сферы в современном отечественном праве изменился. В современном Семейном кодексе РФ появилось значительное количество двухсторонних коллизионных норм, что создало возможность применения не только российских, но и иностранных материально-правовых норм по таким вопросам, как заключение брака, международное усыновление, решение имущественных отношений между супругами и др. Вместе с тем, в ситуации, когда применение иностранного права не совместимо с отечественным правосознанием и моралью, возможно использование оговорки о публичном порядке, в соответствии со ст. 167 СК РФ и ст. 1193 ГК РФ.
Если оценить в целом подход различных государств к коллизионному регулированию семейно-брачных отношений в зависимости от того, как они решают вопросы правосубъектности супругов и действительности браков, то их можно разделить на три группы.
Первая группа стран, это государства в которых при определении указанных выше вопросов отдается предпочтение коллизионному принципу - закон места заключения браков (lex loci celebrationis), т.е. к совокупности вышеизложенных вопросов применяется материально право того государства, на территории которого был заключен брак. К сторонникам такого подхода относятся: большинство штатов США, страны Латинской Америки, ЮжноАфриканская Республика и др. Этот способ определения применимого права обладает явным преимуществом, поскольку упрощает работу регистрационных (например, органов записи или регистрации актов гражданского состояния, далее по тексту ЗАГСы), судебных и нотариальных органов, которые при рассмотрении спорных вопросов в области семьи и брака всегда применяют своё национальное право. Таким образом, при их регулировании достигается определенное единообразие.
Однако, подобный порядок выбора применимого права имеет и некоторые недостатки. Во-первых, формула lex loci celebrationis способствует обходу закона, т.к. позволяет сто
ронам путем простого пересечения границы преодолеть все препятствия к заключению брака, установленные в государстве к которому принадлежат супруги. Указанный довод хорошо подтверждает юридическая практика США, граждане которых давно освоили такого рода способ обхода семейного законодательства тех штатов этого государства, где установлен достаточно высокий брачный возраст. Желающие заключить брак, но не достигшие брачного возраста лица, переезжают из такого штата в другой, в котором такой возраст снижен и заключают брак там. Причем по возвращении к своему постоянному месту жительства этот брак признается действительным. Особенно славиться своей либеральностью в области брачного законодательства штат Невада в США1.
Во-вторых, место заключения брака может быть случайным, не иметь отношения к сторонам и их фактическим правовым связям, тем более, если они не собираются постоянно проживать в государстве, в котором был заключен брак. Хорошим примером подобных случаев, являются браки, заключенные во время туристической поездки в экзотические страны и т.п.
В-третьих, указанный коллизионный принцип способствует появлению т.н. «хромающих браков», поскольку брак, который удовлетворяет требованиям lex loci celebrationis, не всегда признается действительным, если он противоречит праву страны, к которой на основе домицилия или гражданства принадлежат стороны. Возможность появления такого рода пороков в отдельных элементах семейных отношений видно из прецедента, приведенного И. Г. Медведевым в учебнике «Международное частное право и нотариальная деятельность», при заключении брачного договора между гражданами из разных государств. Так, гражданин России А. Вахман и гражданка Венесуэлы Анжела Зурбано заключили брак в России в 1993 г. Брачный договор до регистрации брака супругами не заключался. В 2001 г. супруги переехали в Венесуэлу на постоянное жительство. Учитывая, что на территории России у супругов осталось разнообразное имущество, в 2004 г. они обратились к российскому консулу в Венесуэле с просьбой удостоверить между ними брачный договор, предусматривающий установление режима раздельной собственности на все имущество супругов. В силу п. 1 ст. 161 СК РФ к имущественным правам и обязанностям супругов применяется законодательство Венесуэлы - государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства. В частности, венесуэльские законы запрещают изменение законного режима имущества супругов после регистрации брака (ст. 144 ГК Венесуэлы). Поэтому в указанном случае заключение между супругами брачного договора и его удостоверение российским консулом в Венесуэле невозможно
1 2.
В большинстве стран, как правило, условия заключения брака и его действительность регулируются личным законом вступающих в брак лиц (lex domicilii или lex patria), а не lex loci celebrationis. Шведский профессор Л. Палсон отличает, что этот принцип хорошо работает в отношениях между странами со схожими правовыми системами, нормы которых гармонизированы между собой и могут быть легко заменяемыми или имеются общие унифицированные правовые источники. Так, между скандинавскими странами действует Конвенция 1931 года о международном частном праве брака, усыновления и опеки, которая основана
на принципе lex loci celebrationis. Однако, он применяется, если один из вступающих в брак лиц проживают на территории государства - участницы этого международного соглашения. Коллизионный критерий закон места заключения брака успешно применяется на территории США, в отношениях между отдельными штатами, т.к. их законодательство имеет единую англо-саксонскую основу и похоже между собой1.
Вторая группа стран, в целях не допустить появление вышеперечисленных проблем, для определения брачной правоспособности использует иной коллизионный принцип, а именно личный закон физического лица (lex personalis), который имеет две разновидности - закон гражданства (lex patria) и закон места жительства (lex domicilii). Принцип гражданства к
«определению брачной правосубъектности действует в большинстве стран Европы, например, в Великобритании, в том числе и странах британского содружества. Этот же тип коллизионной привязки применятся в п. 2 ст. 156 СК РФ при определении условий заключения международного брака. В Латинской Америке некоторые страны, как например Бразилия, отдают предпочтение закону места жительства, такой же подход закреплен в п. 4 ст. 156 СК РФ при определении условий заключения брака лицом без гражданства на территории РФ.
Использовании lex personalis в коллизионном законодательстве имеет явные преимущества. Так, во-первых, существенно ограничивается возможность обхода закона, он становиться чрезвычайно затруднительным или невозможным вообще. Во-вторых, применимым становится право того государства, которое наиболее тесным образом связано с конкретной личностью, тогда, как это было показано выше выбор применимого правопорядка на основе lex loci celebrationis может быть случайным. В-третьих, сокращается число хромающих браков1 2.
Однако, применение lex personalis в семейно брачных отношениях имеет и определенные недостатки, связанные с тем, что на практике регистрирующим браки органам приходится устанавливать содержание личного закона и способность иностранного лица вступить в брак. В этих целях используются специальные документы - т.н. сертификаты о способности ко вступлению в брак (в разных странах они имеют различное наименования: certificate of capacity to marry; сertificat de capacite' matrimonial; еhefahigkeitszeugnis) или сертификаты об отсутствии препятствий для заключения брака ^e^^cate of no impediement)
3. Перечисленные документы обычно выдаются в стране гражданства соответствующего лица, в том числе консульствах и дипломатических представительствах для использования в других государствах, в которых лицо желает вступить в брак. Чтобы упорядочить эти процессы и внести в них однообразие ряд европейских государств разработало и приняло несколько международных соглашений по этому поводу, среди них: Конвенция о выдаче свидетельства о праве на вступление в брак (Заключена в г. Мюнхене, 5 сентября 1980 г.)1; Конвенция о выдаче свидетельств в связи с присвоением различных фамилий (Заключена в г. Гааге
08.09.1982 г.)1; Конвенция о бесплатной выдаче и освобождении от легализации заверенных копий актов гражданского состояния (Заключена в Люксембурге, 26 сентября 1957 г.)2 3. К сожалению, Российская Федерация не входит в состав участников этих соглашений.
Третью группу стран по характеру построения своего коллизионного законодательства в области семейных отношений с иностранным элементом представляют страны, которые используют смешанную систему формул прикрепления, т.е. наряду с применением принципа закон места заключения брака (lex loci celebrationis), используют и коллизионный критерий - личный закон физического лица (lex personalis). К приверженцам такого подхода относят Францию и Болгарию4.
Среди многосторонних международных соглашений общего характера, имеющих отношение и к международному семейному праву необходимо назвать:
-
Конвенцию о защите прав человека и основных свобод (ETS N 5). Заключена в г. Риме 04.11.1950. Конвенция вступила в силу 03.09.1953. Подписана Россией 28.02.1996 и ратифицирована с оговоркой и заявлениями (Федеральный закон от 30.03.1998 N 54-ФЗ3). Ратификационная грамота передана на депонирование Генеральному секретарю Совета Европы 05.05.1998. Конвенция вступила в силу для России 05.05.19984. -
Международный пакт о гражданских и политических правах. Постановлением ВС СССР от 05.07.1991 № 2305-1 СССР признал компетенцию Комитета по правам человека в соответствии со ст. 41 Пакта5.
Так, в соответствии со ст. 8 Европейской конвенции «каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни», а в ст. 12 этого нормативного акта закреплено право мужчин и женщин, достигших брачного возраста, на вступление в брак и создание семьи в соответствии с национальным законодательством, регулирующим осуществление этого права.
Согласно ст. 23 Международный пакта за мужчинами и женщинами, достигшими брачного возраста, признается право на вступление в брак и право основать семью. Ни один брак не может быть заключен без свободного и полного согласия вступающих в брак лиц.
Участвующие в пакте государства должны принять надлежащие меры для обеспечения равенства прав и обязанностей супругов в отношении вступления в брак, во время состояния в браке и при его расторжении. В случае расторжении брака должны предусматриваться необходимые меры защиты детей.
В рамках стран СНГ, для Российской Федерации, важное значение в брачно-семейной сфере имеет Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993г., далее по тексту Минская конвенция)1, в которой вопросам семьи и брака посвящены ст. 26-37 части III раздела II.В рамках национального законодательства в России с 01 марта 1996 года действует раздел VII Семейного кодекса РФ1 2, который содержит систему коллизионных норм в области международных семейно-брачных отношениях. По сравнению с ранее действующим законодательством РСФСР подход к коллизионному регулированию рассматриваемой сферы в современном отечественном праве изменился. В современном Семейном кодексе РФ появилось значительное количество двухсторонних коллизионных норм, что создало возможность применения не только российских, но и иностранных материально-правовых норм по таким вопросам, как заключение брака, международное усыновление, решение имущественных отношений между супругами и др. Вместе с тем, в ситуации, когда применение иностранного права не совместимо с отечественным правосознанием и моралью, возможно использование оговорки о публичном порядке, в соответствии со ст. 167 СК РФ и ст. 1193 ГК РФ.
Если оценить в целом подход различных государств к коллизионному регулированию семейно-брачных отношений в зависимости от того, как они решают вопросы правосубъектности супругов и действительности браков, то их можно разделить на три группы.
Первая группа стран, это государства в которых при определении указанных выше вопросов отдается предпочтение коллизионному принципу - закон места заключения браков (lex loci celebrationis), т.е. к совокупности вышеизложенных вопросов применяется материально право того государства, на территории которого был заключен брак. К сторонникам такого подхода относятся: большинство штатов США, страны Латинской Америки, ЮжноАфриканская Республика и др. Этот способ определения применимого права обладает явным преимуществом, поскольку упрощает работу регистрационных (например, органов записи или регистрации актов гражданского состояния, далее по тексту ЗАГСы), судебных и нотариальных органов, которые при рассмотрении спорных вопросов в области семьи и брака всегда применяют своё национальное право. Таким образом, при их регулировании достигается определенное единообразие.
Однако, подобный порядок выбора применимого права имеет и некоторые недостатки. Во-первых, формула lex loci celebrationis способствует обходу закона, т.к. позволяет сто
ронам путем простого пересечения границы преодолеть все препятствия к заключению брака, установленные в государстве к которому принадлежат супруги. Указанный довод хорошо подтверждает юридическая практика США, граждане которых давно освоили такого рода способ обхода семейного законодательства тех штатов этого государства, где установлен достаточно высокий брачный возраст. Желающие заключить брак, но не достигшие брачного возраста лица, переезжают из такого штата в другой, в котором такой возраст снижен и заключают брак там. Причем по возвращении к своему постоянному месту жительства этот брак признается действительным. Особенно славиться своей либеральностью в области брачного законодательства штат Невада в США1.
Во-вторых, место заключения брака может быть случайным, не иметь отношения к сторонам и их фактическим правовым связям, тем более, если они не собираются постоянно проживать в государстве, в котором был заключен брак. Хорошим примером подобных случаев, являются браки, заключенные во время туристической поездки в экзотические страны и т.п.В-третьих, указанный коллизионный принцип способствует появлению т.н. «хромающих браков», поскольку брак, который удовлетворяет требованиям lex loci celebrationis, не всегда признается действительным, если он противоречит праву страны, к которой на основе домицилия или гражданства принадлежат стороны. Возможность появления такого рода пороков в отдельных элементах семейных отношений видно из прецедента, приведенного И. Г. Медведевым в учебнике «Международное частное право и нотариальная деятельность», при заключении брачного договора между гражданами из разных государств. Так, гражданин России А. Вахман и гражданка Венесуэлы Анжела Зурбано заключили брак в России в 1993 г. Брачный договор до регистрации брака супругами не заключался. В 2001 г. супруги переехали в Венесуэлу на постоянное жительство. Учитывая, что на территории России у супругов осталось разнообразное имущество, в 2004 г. они обратились к российскому консулу в Венесуэле с просьбой удостоверить между ними брачный договор, предусматривающий установление режима раздельной собственности на все имущество супругов. В силу п. 1 ст. 161 СК РФ к имущественным правам и обязанностям супругов применяется законодательство Венесуэлы - государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства. В частности, венесуэльские законы запрещают изменение законного режима имущества супругов после регистрации брака (ст. 144 ГК Венесуэлы). Поэтому в указанном случае заключение между супругами брачного договора и его удостоверение российским консулом в Венесуэле невозможно
1 2.
В большинстве стран, как правило, условия заключения брака и его действительность регулируются личным законом вступающих в брак лиц (lex domicilii или lex patria), а не lex loci celebrationis. Шведский профессор Л. Палсон отличает, что этот принцип хорошо работает в отношениях между странами со схожими правовыми системами, нормы которых гармонизированы между собой и могут быть легко заменяемыми или имеются общие унифицированные правовые источники. Так, между скандинавскими странами действует Конвенция 1931 года о международном частном праве брака, усыновления и опеки, которая основана
на принципе lex loci celebrationis. Однако, он применяется, если один из вступающих в брак лиц проживают на территории государства - участницы этого международного соглашения. Коллизионный критерий закон места заключения брака успешно применяется на территории США, в отношениях между отдельными штатами, т.к. их законодательство имеет единую англо-саксонскую основу и похоже между собой1.
Вторая группа стран, в целях не допустить появление вышеперечисленных проблем, для определения брачной правоспособности использует иной коллизионный принцип, а именно личный закон физического лица (lex personalis), который имеет две разновидности - закон гражданства (lex patria) и закон места жительства (lex domicilii). Принцип гражданства к
«определению брачной правосубъектности действует в большинстве стран Европы, например, в Великобритании, в том числе и странах британского содружества. Этот же тип коллизионной привязки применятся в п. 2 ст. 156 СК РФ при определении условий заключения международного брака. В Латинской Америке некоторые страны, как например Бразилия, отдают предпочтение закону места жительства, такой же подход закреплен в п. 4 ст. 156 СК РФ при определении условий заключения брака лицом без гражданства на территории РФ.
Использовании lex personalis в коллизионном законодательстве имеет явные преимущества. Так, во-первых, существенно ограничивается возможность обхода закона, он становиться чрезвычайно затруднительным или невозможным вообще. Во-вторых, применимым становится право того государства, которое наиболее тесным образом связано с конкретной личностью, тогда, как это было показано выше выбор применимого правопорядка на основе lex loci celebrationis может быть случайным. В-третьих, сокращается число хромающих браков1 2.
Однако, применение lex personalis в семейно брачных отношениях имеет и определенные недостатки, связанные с тем, что на практике регистрирующим браки органам приходится устанавливать содержание личного закона и способность иностранного лица вступить в брак. В этих целях используются специальные документы - т.н. сертификаты о способности ко вступлению в брак (в разных странах они имеют различное наименования: certificate of capacity to marry; сertificat de capacite' matrimonial; еhefahigkeitszeugnis) или сертификаты об отсутствии препятствий для заключения брака ^e^^cate of no impediement)
3. Перечисленные документы обычно выдаются в стране гражданства соответствующего лица, в том числе консульствах и дипломатических представительствах для использования в других государствах, в которых лицо желает вступить в брак. Чтобы упорядочить эти процессы и внести в них однообразие ряд европейских государств разработало и приняло несколько международных соглашений по этому поводу, среди них: Конвенция о выдаче свидетельства о праве на вступление в брак (Заключена в г. Мюнхене, 5 сентября 1980 г.)1; Конвенция о выдаче свидетельств в связи с присвоением различных фамилий (Заключена в г. Гааге
08.09.1982 г.)1; Конвенция о бесплатной выдаче и освобождении от легализации заверенных копий актов гражданского состояния (Заключена в Люксембурге, 26 сентября 1957 г.)2 3. К сожалению, Российская Федерация не входит в состав участников этих соглашений.
Третью группу стран по характеру построения своего коллизионного законодательства в области семейных отношений с иностранным элементом представляют страны, которые используют смешанную систему формул прикрепления, т.е. наряду с применением принципа закон места заключения брака (lex loci celebrationis), используют и коллизионный критерий - личный закон физического лица (lex personalis). К приверженцам такого подхода относят Францию и Болгарию4.
