Файл: Понятие предпринимательского договора (Отдельные виды предпринимательских договоров).pdf

Однако, при заключении предпринимательских договоров имеется ряд особенностей.

Огромная роль в предпринимательской деятельности принадлежит такому известному средству привлечения контрагентов по договору, как реклама. В пункте 1 статьи 3Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе"[9] дается понятие рекламы, и указано, что она направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, и продвижение товара, работ и услуг на рынке. В нашем случае, речь идет о рекламе, которая осуществляется в связи с предпринимательской деятельностью.

Обычно, реклама следует перед офертой (предложению заключить договор). Осуществление рекламной деятельности может быть в форме: например размещения объявлений в печати, в средствах массовой информации, рассылки проспектов, книжных изданий, каталогов, установка рекламных щитов и прочее. Как правило, в такой информации не содержится существенных условий договора и данная информация не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров огромное значение имеет публичная оферта, это предложение, содержащее все существенные условия договора, в котором усматривается воля лица, которое делает предложение, о заключении договора на указанных в предложении условиях с любым лицом, кто отзовется на данное предложение. Это положение определено пунктом 2 статьи 437 Гражданского кодекса. Публичной офертой является к примеру, рассылка прайс-листов, в которых содержаться все существенные условия договора.

К существенным условиям договора относятся те условия, в которых определены: предмет договора, условия, которые названы в законе или других нормативно- правовых актах как существенные или необходимые для договоров определенного вида, а также все те условия, по которым по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто соглашение.[16, с.76]

Согласно пункта 1 статьи 438 Гражданского кодекса, акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, в адрес которой направлена о ее принятии.

Вопреки расхожему мнению в быту, молчание не является акцептом, правда если иное не следует из закона, либо соглашения сторон, либо обычая или из предыдущих деловых взаимоотношений сторон.

В деятельности предпринимателей возможна форма акцепта, как совершение конклюдентных действий лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта. В этом случае выполняются определенные действия, указанные в договоре, к примеру, отгружается товар, выполняются работы, уплачиваются денежные средства, оказываются определенные услуги и прочее, если иное не предусмотрено законом или не указано в оферте.[16, с.79]

Статье 434.1 Гражданского кодекса предусмотрены переговоры о заключении договора. При начале переговоров о заключении договора, а также в ходе их проведения идо их полного завершения стороны должны действовать добросовестно, и не должны вступать в них и продолжать их ведение, при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Ряд действий при ведении переговоров считаются недобросовестными. К ним можно отнести:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.[24, с.12]

В случае, если сторона, ведет или же прерывает переговоры недобросовестно, то она обязана возместить противоположной стороне причиненные данными действиями убытки. В этом случае, убытками, которые подлежат возмещению, признаются расходы, которые понесены противоположной стороной в связи с проведением переговоров о заключении договора, и в связи с упущенной возможностью заключить договор с каким-либо третьим лицом.

В случае получения одной из сторон конфиденциальной информации от другой стороны, сторона получившая информацию обязана не раскрывать содержание данной информации. Даже если договор заключен не будет. При раскрытии данной конфиденциальной информации, а также при использовании ее в личных целях, сторона, допустившая данное нарушение, обязана возместить ущерб другой сторон.

Стороны могут также заключить соглашение о порядке проведения переговоров. В этом соглашении могут конкретно определяться требования к ведению переговоров, может быть установлен порядок распределения расходов при ведении переговоров, а также иные схожие права и обязанности. В соглашении о порядке и способах проведения переговоров может быть установлена неустойка за нарушение предусмотренных в договоре положений. Считаются ничтожными условия соглашения о порядке ведения переговоров, которые ограничивают ответственность за недобросовестные действия сторон.[16, с.84]

Законом регламентирован порядок разрешения преддоговорных споров. Разногласия могут разрешаться в судебном и досудебном порядке. Если разногласия не передаются на рассмотрение суда в течение 6 месяцев, с момента возникновения, то данные разногласия не урегулируются судебным делопроизводством. Если есть решение суда, то соответственно оно применяется при разрешении разногласий.

Кроме общего порядка заключения предпринимательского договора, имеются и другие способы заключения предпринимательского договора.

Одним из видов является заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Данное определение дано в пункте 1 статьи 428 Гражданского кодекса. Обычно, договор присоединения принимается в целом, таким образом, в него не могут вноситься изменения или оформляться протокол разногласий. Договор не может быть признан заключенным, если в нем имеются разногласия хотя бы по одному из условий договора.[16, с.88]

Договор присоединения применяется в таких типах предпринимательской деятельности, как биржевая, банковская, страховая и прочие. Законом не определены ограничения на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения. Хотелось бы отметить, что решение о разработке договора присоединения самостоятельно принимается стороной предпринимательского договора.

Один из видов заключения договоров в предпринимательском праве, это заключение договора в обязательном порядке. Обязательство по заключению договора может следовать из положений закона, а также из предварительно взятого на себя обязательства, к примеру, предварительного договора. Предварительным договором считается соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить впоследствии договор. Например, о выполнении работ, о передаче имущества, или оказании каких-либо услуг на условиях, которые предусмотрены предварительным договором. В предварительном договоре содержаться условия, которые позволяют установить предмет, кроме этого и условия основного договора, относительно которых должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Не допускается необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора.[16, с.94]

В случае не заключения стороной основного договора, если заключен предварительный договор, сторона противоположная уклоняющейся от заключения договора, может обратиться в суд в шестимесячный срок с заявлением о понуждении заключения договора.

Одним из видов заключения договоров предпринимательства является заключение на торгах. Он определен пунктом 1 статьи 447 Гражданского кодекса. Торги используются при заключении договоров, которые направлены на реализацию имущества, например ценных бумаг, недвижимости, активов предприятий, и кроме этого реализации прав, к примеру, права на заключение договора и прочих.

Некоторые предпринимательские договоры по продаже товаров либо имущественных прав, заключаются только порядком проведения торгов. Эти случаи определяются законом. Например, при реализации заложенного имущества, по определению генерального подрядчика в случае реализации на территории Российской Федерации инвестиционных проектов, которые осуществляются за счет государственных валютных средств, а также кредитов, при продаже предприятия как имущественного экономического комплекса при приватизации и прочее. Торги (электронные в частности) проводятся в форме аукциона, тендера, конкурса или в ином виде, предусмотренном специальными законом.

Победившим на торгах, признается лицо, которое предложило наиболее высокую цену контракта, а при проведении конкурса - лицо, предложившее лучшие условия, которые признаны конкурсной комиссией. Подписание протокола о результатах торгов, соответствует подписанию договора, так как протокол о результатах торгов имеет силу договора. Надо отметить, то в последствии победитель заключает контракт с заказчиком на проведение работ, оказание услуг либо поставку товара. [19, с.23]

Если лицо, победившее на торгах, уклоняется от подписания протокола, то на него возлагается обязанность по возмещению убытков превышающих размер предоставленного обеспечения. Кроме этого, уклонившееся лиц заносится в Реестр недобросовестных поставщиком, тем самым ограничивается его деятельность, как предпринимателя по участию в торгах. В случае, если заключение договора в соответствии с законом предполагается только по итогам торгов, сторона договора (заказчик) может обратиться в суд с понуждением заключения договора, и возмещением убытков, которые образовались в связи с уклонением от заключения договора. К данным видам убытков могут быть отнесены затраты на разработку конкурсной документации, затраты на экспертизу, затраты на размещение проектов контрактов и другие.

2.2. Порядок изменения и расторжения предпринимательских договоров

Законодательство РФ предусматривает ограниченный перечень оснований изменения или расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного имущественного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 450Гражданского кодекса). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. При этом такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.[16, с.101]

Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено законом. В указанном договоре может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.

Арбитражная практика исходит из того, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, следует считать совершение стороной конклюдентных действий (см. информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14[13]). Например, как согласие на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору. Так, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения данного договора лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (ст. 782Гражданского кодекса). В качестве отказа от исполнения договора розничной купли-продажи выступают конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (ст. 500Гражданского кодекса).[16, с. 99]

Право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено Гражданского кодекса, другими законами, иными правовыми актам и или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным. В случае отсутствия у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства по договору, другая сторона вправе отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков. Сторона, которой Гражданского кодекса, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных Гражданского кодекса, другими законами, иными правовыми актами или договором. [16, с.103]