Файл: Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Понятие и сущность нотариата).pdf

В соответствии со ст. ст. 2 и 3 Основ на должность нотариуса в РФ назначается в порядке, установленном Основами:

1) гражданин РФ;

2) имеющий высшее юридическое образование;

3) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;

4) сдавший квалификационный экзамен;

5) имеющий лицензию на право нотариальной деятельности;

6) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет;

7) достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет.

По смыслу Основ, работа нотариуса носит сугубо личностный, доверительный характер и не может осуществляться иными лицами. Нотариальная деятельность в этом плане предполагает непрерывность осуществления полномочий нотариуса. Вместе с тем нотариус согласно ст. 8 Основ вправе иметь нотариальную контору, что предполагает наличие сотрудников. Кроме того, нотариус может заболеть, уйти в отпуск, ему необходимо время для повышения квалификации и т.д. Во многих случаях является невозможным обращение к другому нотариусу, поскольку определенные нотариальные действия может совершить только определенный нотариус (например, выдать дубликат нотариально удостоверенного договора, находящегося в архиве данного нотариуса)[34, с. 86].

Поэтому в определенных случаях полномочия нотариуса вправе осуществлять иные лица на условиях, определенных в Основах. Такая форма осуществления полномочий временно отсутствующего нотариуса называется в ст. 20 Основ замещением.

Временно отсутствующего нотариуса замещает, как правило, помощник нотариуса. При наличии у нотариуса нескольких помощников нотариус должен определить порядок замещения ими в свое временное отсутствие[36, с. 86].

Таким образом, нотариус - одновременно представитель гражданского общества и носитель публично-правовых полномочий и должен выполнять свои обязанности не только в целях защиты прав и законных интересов сторон, но и третьих лиц, реализуя тем самым предназначение нотариата.

Глава 2. Нотариат в системе защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

2.1. Превентивная и примирительная функции нотариата

Специфика института нотариата, в том числе его функций, состоит в смешанном - частно-публичном - характере. Данный институт не входит в систему органов государственной власти, но при этом совершает действия от имени государства.

Правозащитная функция нотариата логично вытекает из его правовой природы и сближает нотариат с судебными органами. Ее важность неоспорима в правовом государстве, где необходимо иметь действенные юридические механизмы защиты прав и законных интересов.

Правозащитный характер деятельности нотариата подтверждает и Министерство юстиции Российской Федерации. В письме Минюста России от 13 августа 2014 г. № 16-71832 «Разъяснения по ряду вопросов в сфере нотариата» говорится, что «нотариат в Российской Федерации осуществляет публично-правовые функции, призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации и осуществляет свою деятельность не в экономической сфере, а в сфере защиты прав и законных интересов»[21].

Правозащитная деятельность нотариата ориентирована на помощь в реализации целого комплекса прав и свобод граждан, включая право на юридическую помощь. Но базовой остается все-таки функция по защите права собственности и законных интересов собственника.

Возложенная на нотариат обязанность защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц в сфере частного права вытекает из конституционной обязанности государства по признанию и защите прав и свобод человека и гражданина.

В научном сообществе дискутируется вопрос о том, можно ли употреблять применительно к нотариальной деятельности термин «превентивное правосудие». Такое понимание нотариата характерно не только для нашей страны. Оно пришло к нам из-за рубежа, где давно и активно действует нотариат латинского типа. Так, Х.-Я. Пютцер справедливо отмечает, что нотариат представляет собой институт по осуществлению предупредительного правосудия, является как бы судьей «в преддверии»[31,с. 122]. Следует иметь в виду, что данная точка зрения достаточно прочно укрепилась в странах латинского нотариата.

Исходя из роли нотариата в судопроизводстве по гражданским делам, в правовой науке нотариат нередко называют институтом предупредительного (превентивного) правосудия[28,с. 33]. При этом не предполагается прямое осуществление правосудия нотариатом, он лишь призван обеспечивать защиту прав и законных интересов юридических лиц и граждан, предупреждая обращение в суд. При невозможности предотвращения судебного разбирательства нотариальные действия позволяют максимально облегчить и упростить рассмотрение дела. Например, установление обстоятельств дела в «ординарной» судебной процедуре существенно упрощается за счет принятия во внимание большой юридической силы документов, выданных нотариусом. В этой связи следует указать, что Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее - ГПК РФ) [3]не определяет преимущественного характера определенных доказательств, а следовательно, нотариально оформленные документы не наделены определенной силой. Однако если показания одних свидетелей в ходе судебного разбирательства оспариваются с помощью других свидетельских показаний, то большинство документов, оформленных нотариально, оспариваются исключительно посредством предъявления соответствующего иска, в частности о признании недействительным договора, свидетельства и т.д.

Нотариат выполняет превентивную функцию, направленную на предотвращение возникновения судебного разбирательства. И, на наш взгляд, применение термина «правосудие» относительно этой функции создает терминологическую путаницу, приводит к смешению компетенции нотариата и суда[30,с. 27].

Превентивная функция нотариата позволяет участникам гражданских правоотношений воспользоваться уникальными способами правовой защиты, выраженными в совершении ряда нотариальных действий, направленных на снижение риска и возможных потерь от участия в гражданском обороте <5>. Формой реализации превентивной функции нотариата выступают конкретные нотариальные действия. Например, нотариус обеспечивает принудительное исполнение обязательств без обращения в суд в следующих формах: совершение исполнительных надписей по некоторым обязательствам (ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате; взыскание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения об их уплате (ст. 100 Семейного кодекса Российской Федерации[5]; ст. 7 Федерального закона от 2 октября 2007 г № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»[9]); обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество на основании нотариально удостоверенного соглашения (ст. 349 Гражданского кодекса Российской Федерации[6]).

В отличие от превентивной функции, она направлена на разрешение уже возникшего юридического конфликта между лицами, обратившимися к нотариусу. Здесь речь идет о применении нотариусом альтернативных способов урегулирования таких ситуаций. Именно в этой сфере, по нашему мнению, потенциал нотариата на сегодняшний день реализован крайне слабо.

Если исходить из содержания Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, то участие нотариуса в делах, где имеет место спор, не соответствует закону. Можно согласиться с мнением В.Ф. Тараненко, что, разрешая отнесенные к его ведению вопросы, нотариус, в отличие от суда, не исследует и не выясняет спорных обстоятельств. Предмет нотариальной деятельности - бесспорные дела[40, с. 35].

В нотариальной практике нередко возникают ситуации, когда стороны находятся в состоянии конфликта, но при этом спора о праве между ними нет. Например, это происходит в случае конфликтов, связанных с принятием наследства: стороны признают права друг друга в отношении наследования имущества, не оспаривают прав другой стороны, но в связи с конфликтом они не могут договориться о реализации своих прав относительно общей собственности. Подобные ситуации возникают и в сфере семейных отношений, когда у сторон нет спора о правах каждого, но они не могут достичь консенсуса в вопросе совместной реализации этих прав. И именно нотариус может взять на себя роль примирителя, помогая сторонам урегулировать возникший юридический конфликт.

Одной из наиболее успешных форм реализации нотариусом примирительной функции является процедура медиации, в ходе которой нотариус-медиатор не выносит решение по существу, но помогает сторонам прийти к взаимовыгодному соглашению[24, с. 117].

С самого своего основания институт нотариата реализует превентивную и примирительную функции, способствуя предотвращению и разрешению юридических конфликтов. Однако для более эффективной реализации этих функций нотариусу необходима правовая и методологическая база, что позволит, с одной стороны, официально закрепить его статус в сфере внесудебного урегулирования споров, а с другой - дать ему необходимые профессиональные инструменты для осуществления этой деятельности. В связи с этим считаем, что вопросы содержания и реализации превентивной и примирительной функций института нотариата необходимо максимально полно урегулировать в новом федеральном законе «О нотариате и нотариальной деятельности»[38,с. 35].

На сегодняшний день у нас есть доступ к успешному зарубежному опыту осуществления нотариусами примирительной функции. Например, в большинстве стран, где существует нотариат латинского типа, на практике реализована возможность проведения нотариусами процедуры медиации. Г.-В. Юнг указывает, что в Германии деятельность нотариуса в качестве посредника происходит в двух основных формах - удостоверение актов и проведение официальных примирительных процедур. Функции нотариуса, осуществляющего свою деятельность в качестве медиатора, не ограничиваются лишь управлением переговорами, а направлены также на использование его юридической квалификации для оформления решения в юридической форме[37, с. 144].

Таким образом, современному российскому нотариату характерна двойственная правовая природа, проявляющаяся в функционировании нотариата на стыке публичных и частных интересов как связующего звена между гражданским обществом и государством.

2.2. Нотариат в механизме обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь

Конституция РФ гарантирует право на получение квалифицированной юридической помощи.

Гарантируя предоставление квалифицированной юридической помощи, как следует из рассмотренных позиций Европейского суда по правам человека и Конституционного Суда РФ, государство должно обеспечить высокий качественный уровень оказываемой юридической помощи, эффективность ее предоставления. Установление требований к субъекту оказания юридической помощи является с этих позиций некоторой гарантией качества помощи, одним из путей обеспечения надлежащего характера предоставляемой юридической помощи.

В сфере бесплатной юридической помощи принятым Законом о бесплатной юридической помощи[7] установлено одно специальное требование к лицам, оказывающим помощь. Так, в ст. 8 названного Закона говорится о необходимости высшего юридического образования. Помимо этого иными федеральными законами могут быть установлены дополнительные требования к субъектам, оказывающим юридическую помощь в виде представления интересов граждан в судах, государственных и муниципальных органах, организациях[41, с. 84].

Юридическая помощь оказывается населению самыми разными представителями юридических профессий России: частными юристами, работающими самостоятельно либо в составе юридических фирм, адвокатами, нотариусами. Общее между ними заключается в работе на одном «правовом поле» в сфере гражданского оборота и наличии многих принципиально единых методов работы: правового консультирования, составления проектов документов, отражения в них воли участников сделки.

Наиболее близки между собой такие правовые институты, как адвокатура и нотариат. В отличие от других субъектов, оказывающих правовую помощь (частнопрактикующих юристов), деятельность адвокатов и нотариусов не является предпринимательством.

Адвокат или нотариус не вправе отказать в правовой помощи лицу, имеющему право на ее бесплатное получение в соответствии с законом, в отличие от частнопрактикующих юристов, занимающихся предпринимательской деятельностью и поэтому произвольно отбирающих клиентов для своей работы. Оказание бесплатной юридической помощи частнопрактикующими юристами основывается только на их собственном решении[31, с. 88].

Вместе с тем имеются существенные различия адвокатуры и нотариата. Прежде всего деятельность адвоката и клиента строится на основе договора поручения и имеет в этом смысле частноправовой характер. Адвокат является в известной мере «слугой клиента» и защищает его интересы. Именно на этом основывается состязательное начало судопроизводства, когда адвокаты каждой из сторон представляют доказательства в обоснование правоты своего клиента. Деятельность нотариуса в силу ее публично-правового характера происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников нотариального производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по обеспечению соблюдения закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, чьи права затрагиваются совершением нотариального действия. Поэтому взаимоотношения нотариусов и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют публично-правовую, а не договорную основу.