Файл: Франчайзинг в системе российского гражданского права (История франчайзинга в РФ).pdf

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Существует мнение, что работающих франшиз в России не существует. И, несмотря на довольно широкое распространение франчайзинга во всем мире, в нашей стране это еще не самый популярный вид рыночных отношений. Попробуем понять причины этого и узнать все о франчайзинге в России.

Актуальность избранной темы обьясняется тем, что договор коммерческой концессии (фрачайзинг) в нашей стране в связи с экономическим ростом количества и качества предпринимательства приобретает все большее значение. Основная сфера распространения франчайзинга-распределение товаров и услуг системы бензозаправочных станций, автомастерских, автошкол, пунктов проката, салонов моды и косметических услуг, аптек, химчисток, прачечных, гостиничного хозяйства и других. В качестве примера можно привести деятельность таких широко известных компаний, как «Мак Дональдс», «Кока-Кола», «Пепси», «Пица-ха», «Баскин Роббинс».

Целью данной работы является рассмотрение особенностей договора коммерческой концессии (фрачайзинга) его историческое начало и развитие в РФ.

Структура курсовой работы состоит из 3 глав. В первой главе раскрываются: история развития фрачайзинга в РФ, понятие договора коммерческой концессии. Вторая глава посвящена правам и обязанностям сторон по договору. Третья глава посвящена перспективам развития фрачайзинговых договорных отнощений.

При написании работы активно использовались материалы научно-практического и публицистического характера, периодические юридические издания.

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ФРАНЧАЙЗИНГА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1. История франчайзинга в РФ

За рубежом франчайзинг известен уже больше века. Особенно популярен этот тип отношений в США. Возможно, этому способствуют и большая территория страны, и соответствующая законодательная база. В нашей стране размеры вклада фрачайзинговых компаний в ВВП составляет около 1 %. В последние годы заметно увеличился рост подобных организаций на рынке и, возможно, будет расти и дальше.

Считается, что развитие франчайзинга в России началось еще в 80-х годах, во времена СССР, когда компания PepsiCo открыла у нас несколько заводов по производству безалкогольных газированных напитков. Это был первый опыт наших людей в ведении бизнеса на международном уровне.

Чуть позже, в начале 90-х, сначала москвичи, а потом и жители других городов узнали вкус «Дока-пиццы» и «Дока-хлеба», а затем и импортного мороженого «Баскин Робинс». Эту компанию можно считать пионером иностранного франчайзинга в нашей стране. Следом за ними стали появляться и другие компании, которые даже образовывали собственные сети. Однако не многие из этих компаний смогли пережить дефолт в 1998 году.

Потихоньку, ситуация начинает меняться: в бизнес приходят люди, готовые учиться и строить новые отношения. Современные предприниматели покупают франшизы у Sbarro, Subway, Sela и других компаний.

Сегодня бизнесмены приобретают франшизы у отечественных и иностранных компаний. Рынок франчайзинга в нашей вырос почти в два раза, по сравнению с началом 2000-х годов. И, по оценкам экспертов, несмотря на существенные недостатки и продолжающийся экономический кризис, продолжает расти.

Развитие франчайзинга в России имеет свои особенности. Рассмотрим основные из них подробнее:

1. Одна из них касается заключения особых договоров с франчайзи. Так, многие компании, имеющие свои франчайзинговые сети в нашей стране, предпочитают не заключать прямые договоры франчайзинга, а разрабатывают целый пакет соглашений, предполагающих индивидуальные условия для каждого франчайзи. Поэтому, по некоторым подсчетам, в России есть около тысячи франчайзинговых компаний, а по другим – не более 500, в то время как Торгово-промышленная палата вообще выделяет только 150.
2. Другой характерной чертой является то, что в нашей стране, по сути, практически не присутствует промышленный франчайзинг, хотя во всем мире – это один из самых прибыльных и стабильных его видов, но требующий вложения серьезных средств. В России рынок франшиз, в основном, представлен сферой услуг, предприятиями общественного питания или торговлей. Для развития этих направлений нужно меньше вложений, такая франшиза стоит дешевле, а основные средства вкладываются в покупку инвентаря и товаров для реализации.
3. Франчайзинг изначально предполагает выплату первоначального взноса и регулярные выплаты роялти. Однако в нашей стране многие франчайзоры, для привлечения франчайзи, часто отказываются от выплаты паушальных взносов. Другая характерная особенность – это фиксированный размер роялти, тогда как в других странах размер регулярных вознаграждений зависит от величины прибыли, что, соответственно, заставляет франчайзора строже подходить к выбору партнеров, оказывать им всемерную поддержку, и вообще делает его более заинтересованным в том, чтобы доходы компаний-франчайзи росли. В нашей стране эти меры часто связаны с тем, что большая часть представителей малого и среднего бизнеса ведет «серую» бухгалтерию, из-за чего франчайзор не может быть уверен в достоверности сведений о доходах своего партнера.
4. По законам ЕС франчайзор не имеет права устанавливать цены своим франчайзи, у нас же в стране повсеместно именно управляющая компания диктует ценовую политику своим операторам.
5. Франчайзинговый договор обычно заключается на довольно длительный срок, однако в условиях нашей страны и сложившейся общей нестабильной политической и экономической ситуации подобные соглашения редко заключаются дольше, чем на 5 лет. Франчайзор использует это для расширения своего бизнеса, а франчайзи часто покупают франшизу в качестве первоначального старта в предпринимательстве, для того чтобы набраться опыта, завести нужные контакты, собрать доход и открыть уже свое собственное дело.
6. Еще одна особенность франчайзинга заключается в его географической неравномерности: наибольшее количество подобных компаний сосредоточены в Москве, Санкт-Петербурге и еще нескольких крупных городах. Это связано с тем, что многие бизнесмены в регионах не желают терять свою самостоятельность и выполнять все требования франчайзора. Поэтому обычно сначала осваивается московский или питерский рынок, и только после успешного ведения дел в столицах франчайзоры начинают продвигать свои марки в другие города страны.

Это далеко не полный перечень особенностей развития российского франчайзинга. Некоторые из них являются серьезным препятствием к распространению этого вида бизнес-контактов.

Несмотря на некоторые негативные стороны и особенные условия ведения бизнеса в нашей стране, франчайзинг предусматривает и широкие возможности развития. Основываясь на западном опыте и перспективах развития внутреннего рынка, можно выделить следующие.

Привлечение капитала

Во многих европейских странах для покупки франшизы предприниматели пользуются кредитами на льготных условиях. В нашей стране пока такая практика практически отсутствует. На сегодняшний день бизнесмены для покупки франшизы берут кредит на общих основаниях, с такими же условиями, что и для представителей малого бизнеса.

Однако уже сейчас некоторые финансовые и кредитные организации начинают предлагать новые кредитные продукты для молодых предпринимателей без залога для франчайзинговых пакетов.

В переводе на русский язык с латыни concessio означает разрешение или уступку^[1].

После введения с 01.03.1996 года в действие части второй ГК РФ в главе 54 в российском праве появился новый институт коммерческой концессии. В данном кодексе легальное определение коммерческой концессии отсутствует, а дано лишь определение договора коммерческой концессии. Так, в соответствии с п.1 ст.1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания. Этот договор опосредует специфические экономические отношения, при которых в роли товара выступают исключительные права на объекты промышленной собственности. Наименование договора в российском ГК совпадает лексически с аналогичным договором в зарубежном праве (contract de concession commerciale), однако содержание договора и порождаемого им правоотношения, существенно шире, чем у договора коммерческой концессии по зарубежному праву. По сути, это совсем другой договор – так называемый франчайзинг.

Если по договору коммерческой концессии, согласно зарубежной трактовке, передается право на использование фирменного наименования

и (или) товарного знака, в сфере торговли для перепродажи товара, то по договору франчайзинга использование чужого фирменного наименования возможно также в сфере производства аналогичного товара. Под товаром в широком смысле здесь понимается не только продукция в форме вещей, но также работы и услуги.

Анализ правоотношений, сформулированных в главе 54 ГК РФ, позволяет сделать вывод, что в действительности речь идет не о франчайзинге (или договоре франшизы), в соответствии с которой правообладатель (предприниматель, обладающий известной, пользующейся добротной и авторитетной рыночной репутацией ”фирмой” предоставляет другому предпринимателю (пользователю) исключительные права на свою ”фирму” с целью использования ее последним в его собственной предпринимательской деятельности.

Экономический смысл договора франчайзинга состоит в том, что предприниматель-правообладатель получает возможность, не вкладывая дополнительных средств, продвигать на рынке свои товары (работы, услуги) посредством и усилиями предпринимателя-пользователя исключительных прав на фирменное наименование. В выигрыше остается и пользователь, которому не надо рисковать в острой конкурентной борьбе на рынке, потому что он надежно защищен известной ”авторитетной фирмой ”. Таким образом франчайзинг, как одна из наиболее перспективных и динамично развивающихся договорных форм предпринимательской деятельности введен главой 54 ГК в гражданский оборот России под названием ”договор коммерческой концессии”. Термин ”франчайзинг” образован от английского ”franchising” – право, 2привилегия. Термин ”франшиза” образован от французского ” franchise” – льгота, привилегия.

По своей сути эти термины равнозначны и различия в их наименовании обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы.^[2]

Франчайзинг предполагает предоставление крупной компанией кому-нибудь лицензии (франшизы) на производство товаров или услуг под фирменной маркой этой компании^[3]. В частности толковый экономический и финансовый словарь Ива Бернара и Жан-Клода Колли, переиздаваемый во Франции на протяжении 20 лет определяет франчайзинг, как ”контракт”, по которому предприятие за вознаграждение предоставляет другим самостоятельным предприятиям право на использование его фирменного имени и его торговой ”марки для продажи товаров и услуг”. По сложившейся в России практике термин ”франчайзинг” используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин ” франшиза” – для определения договорных отношений (договора) между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике^[4]. По определению экспертов ВОИС, франшиза-договор, по которому одно лицо (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен за вознаграждение^[5]. Необходимо различать термин ”франшиза”, используемый в значении договора коммерческой концессии, и термин ”франшиза”, применяемый в страховом праве (франшиза - освобождает страховщика от возмещения убытков, не превышающих определенную величину)^[6].

В специальной литературе стороны договора франшизы так же именуются ”франчайзер (правообладатель) и ”франчайзи” (пользователь). Договор франчайзинга в международной правовой практике относятся к категории ”посреднических” соглашений. Поэтому глава 54 ГК РФ помещена непосредственно после глав посвященных договорам, опосредующим услуги по представительству: договорам поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления (гл.49, гл.51-53 ГК РФ).

1.2. Предмет, объект и субъект франчайзинга

Предмет договора коммерческой концессии – исключительные права, принадлежащие правообладателю. Комплекс исключительных прав, предоставляемых правообладателем и приобретаемых (”покупаемых”) пользователем, состоит из известной триады прав, присущих договору коммерческой концессии:

- права действовать под фирменным наименованием и (или) коммерческим обозначением правообладателя;

- права на товарные знаки, знаки обслуживания и другие средства индивидуализации правообладателя;

- права пользоваться принадлежащей ему охраняемой коммерческой информацией^[7].

Иными словами, речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК РФ) и, прежде всего, о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг). Какие-либо иные исключительные права, принадлежащие предпринимателям, кроме тех, которые касаются интеллектуальной деятельности, неизвестны ни законодательству, ни практике. Среди этих исключительных прав не названа основная их разновидность – патентные права. Впрочем, поскольку, перечень исключительных прав оставлен открытым, могут быть переданы и они^[8].

Предметом договора является комплекс исключительных прав, которые позволяют обеспечить пользователю монополию на использование объектов промышленной собственности правообладателя. Природа исключительного права такова, что только его субъект вправе использовать соответствующие объекты интеллектуальной или промышленной собственности, а так же запрещать или разрешать другим лицам их использование. Такая монополия на использование должна быть ограниченна сроком и территорией. При этом условия о сроке и территории не является существенным в силу закона. Если срок в договоре не установлен, считается, что стороны заключили договор без указания срока. Если в нем не определена территория, то пользователь вправе использовать данный комплекс на всей территории РФ. Из этого следует, что в течении действия договора ни сам правообладатель , ни другие лица не вправе использовать данные объекты на указанной территории.