Файл: Ограничение пробелов от смежных правовых явлений.docx

Прежде чем пробел в праве будет преодолен правотворческим органом необходимо временное применение альтернативных способов правоприменения. Такими способами могут являться аналогия закона и аналогия права, для более глубокого погружения в проблему пробелов в праве рассмотрим их более детально.

Явление аналогии закона можно трактовать как принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей близкие по значению и характеру общественные отношения, применяется аналогия закона в том случае, если норма, регулирующая данные общественные отношения отсутствует.

Но в случае аналогии права речь идет о принятии решения по конкретному делу, опираясь на принципы права института данной отрасли права, отрасли или же принципов права в целом.

Существует ряд особенностей, которые обеспечивают правильное применение аналогии, поэтому для ее использования необходимо соблюдение следующих условий:

- Следует установить, что данная ситуация имеет юридический характер, соответственно требуется правового ее решения;

- Далее необходимо удостовериться в том, что в данной отрасли права отсутствует норма, призванная регулировать подобные случаи, а затем непосредственно установить пробел в праве;

- Затем изучить возможность применения аналогии закона или аналогии права в данном конкретном случае.

На сегодняшний день в отечественном законодательстве можно отметить два основных способа восполнения пробелов в праве, таковыми являются устранение и преодоление. В свою очередь устранение пробела производится только нормотворческим органом. Преодоление пробела в праве же осуществляет только правоприменительный орган, для этого в практике предусматриваются также два общих правила, коими являются институт аналогии закона, а также аналогии права.

Необходимо также отметить, что в практике встречаются случаи, когда юрист сталкивается с вопросами, решения которых напрямую нет в законодательстве. Тогда поиском решения занимается Конституционный Суд, который в свою очередь по мимо использования аналогии права и аналогии закона способен преодолеть пробел несколькими способами:

1) Воспользоваться применением напрямую нормами Конституции; предписания Конституционного Суда в данном случае будут содержать ссылку на норму Конституции, которая является основным законом страны и обеспечивает возможность устранения пробела в праве;

---

2) Посредством толкования положений закона, используя их конституционно-правовой смысл, возможно разъяснения правовой сути нормы без констатации пробела;

3) При установлении порядка регулирования общественных отношений создается образец правоприменения, что образует прецедент, который используют судьи еще до момента принятия закона, в результате чего происходит ликвидация пробела в праве.

Важное значение имеет грамотная реализация таких форм систематизации законодательства, как учет нормативно-правовых актов, кодификация, консолидация, инкорпорация, которые помогают выявить и восполнить возникшие пробелы, параллельно это приводит к устранению устаревших норм.

Учет нормативно-правовых актов – вид систематизации законодательства, который облегчает процесс поиска необходимой информации в области права, заключающийся в создании журнальных, карточных или автоматизированных системах поиска;

Кодификация – это процесс внутренней и внешней переработки настоящего законодательства путем принятия нового кодификационного акта;

Консолидация – объединение в один акт нескольких тематически единых нормативно-правовых актов; применяется в случае раздробленности нормативного материала;

Инкорпорация – объединение законодательных актов по некоторому основанию в единые сборники с сохранением их самостоятельности, без изменения содержания.

Другим способом преодоления пробела в праве является субсидиарное применение права, однако нужно отметить, что зачастую вопрос о данном применении права остаётся открытым в силу отсутствия необходимой системности в правовом регулировании преодоления пробелов, что серьезно осложняет осуществление судебной практики. Данный способ имеет место быть на практике, но применение его не всегда допустимо по причине различий в принципах регулирования общественных отношений даже в смежных отраслях.

Также нередко возникает проблема применение аналогии норм иной юридической силы, в данном случае судебная практика не отличается единообразием выносимых решений.

Подводя итог по вопросу устранения пробелов в праве, нужно отметить, что необходимо активно заниматься упорядочиванием действующего законодательства, благодаря этому появляется возможность быстро и уверенно ориентироваться в массиве правовой информации, находить необходимый нормативно-правовой акт, а самое главное выявлять его связи с другими актами, тем самым устраняя возникшие пробелы в праве.  

---

Заключение

Изученный основной и дополнительный материал в рамках темы реферат позволяет сделать следующие основные выводы:

- Большинство правоведов сходятся во мнении, что пробелом в праве является частичное или же полное отсутствие нормативных установлений, которые необходимы ввиду активного развития общественных отношений, а также политической обстановкой, смыслом и содержанием ныне действующего законодательства. Пробелы в праве без сомнения являются серьезной неточностью отечественного законодательства, которая приводят к нарушению его целостности, а также мешают адекватному функционированию правовых норм;

- Нельзя путать пробелы в законодательстве с так называемым квалифицированным молчанием законодателя, когда он намеренно оставляет вопрос открытым, воздерживается от принятия нормы, показывая тем самым нежелание ее принимать, относя решение дела за пределы законодательной сферы. Состояние пробельности в законах отличается также и от тех случаев, когда законодатель отдает решение вопросов на усмотрение правоприменителя, когда он рассчитывает, что его законодательная воля будет конкретизирована иными правовыми актами. В практических шагах по преодолению пробелов в праве во избежание произвольных решений недопустимо смешение пробела с «ошибкой в праве».

- Выявление пробелов в праве способствует более детальной проработке нормативных актов, что делает механизмы работы отечественного законодательства более эффективными. Необходимо отметить, что существование законодательства без пробелов невозможно, однако важно своевременно и оперативно устранять возникшую пробельность, что будет способствовать эффективной регламентации бурно развивающихся общественных отношений.

Список использованных источников

1. 
   Балыбина, В. О. Аналогия права, как способ преодоления пробела в праве / В. О. Балыбина, Е. Е. Орлова // Фундаментальные и прикладные аспекты развития современной науки : Сборник научных статей по материалам IV Международной научно-практической конференции, Уфа, 15 декабря 2020 года. – Уфа: Общество с ограниченной ответственностью "Научно-издательский центр "Вестник науки", 2020. – С. 233-236.
   
2. 
   Барченкова, К. А. Пробел в праве и смежные правовые явления: сравнительная характеристика / К. А. Барченкова // Актуальные проблемы юридической науки: теория и практика : сборник материалов XVII Международной научно-практической конференции, Махачкала, 17 апреля 2016 года.
   
3. 
   Лазарев В.В. Пробелы в праве (Вопросы понятия пробелов и критика теорий беспробельности права). Казань, 1969.
   
4. 
   Лукьянова, Е. Г. Проблемы теории государства и права : учебник для магистратуры / Е. Г. Лукьянова. — Москва : Норма : ИНФРА-М, 2021. — 296 с. - ISBN 978-5-00156-099-9. - Текст : электронный. - URL: https://znanium.com/catalog/product/1178773 (дата обращения: 03.10.2022). – Режим доступа: по подписке.
   
5. 
   Селютина, Е. Н. Проблемы теории государства и права : учебное пособие для вузов / Е. Н. Селютина, В. А. Холодов. — 2-е изд., испр. и доп. — Москва : Издательство Юрайт, 2021. — 168 с. — (Высшее образование). — ISBN 978-5-534-06339-4. — Текст : электронный // Образовательная платформа Юрайт [сайт]. — URL: https://urait.ru/bcode/472414 (дата обращения: 03.10.2022).
   
6. 
   Сергевнин С.Л. Отдельные проблемы конституционно-правового регулирования контексте общетеоретических проблем пробелов и дефектов // Пробелы и дефекты в конституционном праве и пути их устранения: Материалы междунар. науч. конф. (Москва, 28 - 31 марта 2007 г.) / Под ред. С.А. Авакьяна. М., 2008
   
7. 
   Честнов, И. Л. Пробелы в праве как разновидность неопределенности права: постклассическая интерпретация / И. Л. Честнов // Пробелы в праве в условиях цифровизации : Сборник научных трудов / Коллектив авторов, ООО «Инфотропик Медиа». – Москва : Инфотропик Медиа, 2022. – С. 2-20
   

---

---