Файл: Ценные бумаги понятие, виды, общие положения о правовом режиме.pdf

Наиболее существенным выступает законное деление ценных бумаг по их способу легитимации имеющего право на ценную бумагу лица, которое находится в ст. 143 ГК РФ^[16] и на основании которого выделяются такие документарные ценные бумаги, как:

- ценные бумаги на предъявителя;

- именные ценные бумаги;

- ордерные ценные бумаги.

Подобная классификация имеет существенное значение, так как в зависимости от способа установления управомоченного на ценную бумагу лица фиксируется порядок передачи заложенных в ней прав.

В зависимости от эмитента ценные бумаги могут быть государственными, муниципальными или частными.

Ценная бумага выступает бумагой на предъявителя, когда из ее содержания либо формы выходит, что в качестве субъекта права считается лицо, которое обладает документом. Должник должен предоставить исполнение владельцу, не прося, кроме предъявления документа, какой-либо еще легитимации. Подобные ценные бумаги имеют повышенную оборотоспособность, так как для передачи иному лицу прав вполне достаточно простого ее вручения данному лицу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть представлены: коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, складские свидетельства и прочее.

Следовательно, на основании п. 2 ст. 143 ГК РФ предъявительской выступает документарная ценная бумага, где лицом, имеющим право требовать исполнения по ней, считается ее владелец.

Именные ценные бумаги имеют обозначение субъекта права в самом тексте документа. На основании абз. 2 п. 4 ст. 143 ГК РФ права, которые удостоверены именными ценными бумагами, могут передаваться в порядке, определенном для уступки требования (цессии). В правовой научной литературе много раз отмечалось, что подобная законная трехчленная классификация ценных бумаг в зависимости от способа обозначения имеющего право по бумаге субъекта не может быть осуществлена последовательно^[17], и необходимо выделять именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).

Надо согласиться со взглядом правоведа В.Б. Чувакова, который указывает, что именные ценные бумаги нельзя передавать в порядке цессии, так как подобная передача не состыковывается ни с природой этих ценных бумаг, ни с особенностью прав, которые заключены в подобных ценных бумагах^[18]. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта. Именные ценные бумаги обладают признаком публичной достоверности.

Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он указан в тексте предъявленной им бумаги либо выступает лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования). Передаваться ректа-бумаги могут лишь в порядке цессии, отсюда приобретатель подобной бумаги выступает правопреемником отчуждателя, то есть на основании ст. 386 ГК РФ должник имеет право выдвигать возражения, отсюда ректа-бумаги не имеют свойство публичной достоверности. К ректа-бумагам необходимо причислить депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, который содержит оговорку «не приказу»^[19].

Следовательно, положения абз. 2 п. 4 ст. 143 ГК РФ, фиксирующие переход именной ценной бумаги в порядке цессии, как кажется, относятся к обыкновенным именным ценным бумагам.

В ордерных ценных бумагах, также как и в именных ценных бумагах, указан субъект права^[20]. На основании п. 3 ст. 143 ГК РФ ордерной выступает документарная ценная бумага, где лицом, которое уполномочено просить исполнения по ней, считается ее владелец, если ценная бумага была выдана на его имя либо перешла к нему от первого владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

Особенность ордерной ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой заключается в том, что должник должен исполнить обязательство отмеченному в документе лицу либо по приказу подобного лица новому субъекту, который, в свою очередь, имеет право посредством такого же приказа отдать документ дальше. Приказ оформляется непосредственно передаточной надписью, называемой индоссаментом. Лицо, которое делает подобную передаточную надпись, обозначается индоссантом, а лицо, в пользу которого осуществляется подобная надпись, называется индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги узаконивается как предъявлением непосредственно самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность устанавливается по чисто формальным признакам: нужно, чтобы под каждой передаточной надписью фиксировалась подпись лица, отмеченного в предыдущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев бумаги, который осуществляет ее передачу с помощью индоссамента, делается перед управомоченным по бумаге лицом ответственным как за действительность права, так и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). То есть, ко всякому из подобных лиц управомоченный по ценной бумаге имеет право предъявить свои требования, что увеличивается его уверенность в действительном исполнении прав, обозначенных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут выступать следующие документы: коносаменты, чеки, двойные складские свидетельства, векселя и прочие ценные бумаги.

2.2. Бездокументарные ценные бумаги

В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права^[21]. Поэтому и двойственность (в классическом понимании) к ним неприменима. Какова же тогда правовая природа этих бумаг?

По поводу правовой природы бездокументарных бумаг в научной литературе высказываются самые разнообразные суждения. В целом выделяют две основные концепции относительно правовой природы ценных бумаг: документарной (ценной бумагой - вещью является лишь документарная бумага) и бездокументарной (любая ценная бумага - это вещь особого рода). Некоторыми авторами указывается на невозможность признания бездокументарных бумаг объектами права собственности^[22]. Другие выступают за признание бездокументарных бумаг вещью и распространение на них соответствующего правового режима^[23]. Вещный подход к бездокументарным бумагам предлагался также в Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг^[24].

Отдельные исследователи также отстаивают необходимость подведения бездокументарных бумаг под вещный режим, но при этом предлагают различные способы решения этой задачи. В результате появляются такие категории, как «бестелесные вещи»^[25], «идеальная оболочка»^[26], «нематериальные вещи»^[27]. Другой прием заключается в рассмотрении бездокументарных бумаг как фикции документарных бумаг^[28]. Кроме того, можно встретить подход, суть которого состоит в частичном подведении бездокументарных бумаг под режим вещей. Так, по мнению Юлдашбаевой Л.Р., «более плодотворным был бы путь частичного распространения на бездокументарные ценные бумаги вещно-правового режима»^[29].

С доктринальных позиций бездокументарные бумаги, конечно же, не могут быть признаны вещью и, следовательно, объектом права собственности. Принято считать, что право собственности помимо иных правомочий (пользование, распоряжение) включает в себя правомочие владения. Именно во владении выражается принадлежность вещи собственнику. Под владением понимается фактическое господство лица над вещью. Владение вещью как некое наличное, внешне воспринимаемое состояние выступает дополнительным весомым доказательством управомоченности владельца наряду с другими доказательствами его права (правоустанавливающими документами и т.д.)^[30]. Кроме того, правомочие владения имеет первостепенное значение для осуществления иных правомочий собственника (пользование, распоряжение). Очевидно, что фактическое господство над бездокументарными бумагами как правами установить невозможно.

Такие категории, как «бестелесные вещи», «идеальная оболочка» и т.д., представляются чересчур надуманными. Использование в целях распространения на бездокументарные бумаги вещно-правового режима подобных конструкций препятствует выявлению правовой сущности этих бумаг. Такие теоретические построения подвергаются жесткой критике в специальной литературе^[31].

Бездокументарные бумаги представляют собой имущественные (преимущественно) права. Их появление связано с лишением классических документарных бумаг материального носителя. Бездокументарная бумага - это некий комплекс прав (совокупность прав), определенный в законодательстве как ценная бумага. Даже если речь идет только об одном праве (например, опцион эмитента), ситуация не меняется - такое право является содержанием особого объекта прав, которому законом придан статус ценной бумаги. Если в известных случаях не обращать внимания на документ, можно сказать, что любую ценную бумагу можно рассматривать как определенный комплекс прав (право), поименованный в законе в качестве бумаги. Однако в документарной бумаге этот комплекс прав сливается с материальным носителем, «овеществляется» настолько, что становится возможным применение вещно-правового режима. Определенная совокупность прав (или право) посредством установления в законе получает «жизнь» как ценная бумага и впоследствии становится реальным объектом гражданско-правового оборота.

Условный характер бездокументарной ценной бумаги отчетливо проявляется в применении законодателем термина «удостоверение» в отношении бездокументарных бумаг. Как уже отмечалось, в ст. 142 ГК РФ закреплено, что бездокументарная бумага - это имущественные права. Однако ст. 149.3 ГК РФ говорит о бездокументарных бумагах, удостоверяющих право требования. При наложении этих норм получается, что ст. 149.3 ГК РФ говорит о правах, удостоверяющих указанное выше право. Как видно, здравый смысл отсутствует, если только не использовать понятие ценной бумаги. В ст. 149.3 ГК РФ говорится также о количестве бездокументарных бумаг. Очевидно, что применительно к правам более правильным является использование категории «объем». Подобные нонсенсы в праве доказывают, что ценная бумага - это понятие довольно отвлеченное, используемое законодателем для обозначения конкретной совокупности прав (права).

Изначально имущественные права воплощались в документе. Это было необходимо для распространения на ценные бумаги режима вещей. Кроме того, материальный носитель был необходим для реализации удостоверенных бумагой прав. По меткому замечанию Г.Ф. Шершеневича, «...если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге»^[32].

Именно такая ситуация и сложилась на современном рынке ценных бумаг - в связи с развитием электронного оборота комплекс прав (право), образующий бумагу, с недавнего времени может быть осуществлен независимо от наличия материального субстрата. Поэтому стоит согласиться с мыслью, высказанной в Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг, о том, что «необходимо рассматривать бумажный документ и «бездокументарную форму» как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации» (Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг (разд. I, п. 9)).

Бездокументарная бумага - это не просто имущественное право. Такая бумага мыслится как особый объект гражданских прав, по своему функциональному назначению тождественный документарной бумаге. По сути, различие между документарной и бездокументарной бумагами заключается лишь в форме удостоверения совокупности прав. Поэтому бездокументарная бумага - это такой же оборотоспособный объект прав, как и бумага документарная. В этой связи без применения норм вещного права при регулировании отношений, связанных с правами на бездокументарные бумаги, просто не обойтись, поскольку только в арсенале вещного права имеется необходимый для этого инструментарий.

Заметим, что в многочисленных нормах законодательства о бездокументарных бумагах говорится как об объекте права собственности. Так, согласно п. 3 ст. 57 Закона об АО^[33] акции могут находиться в общей долевой собственности нескольких лиц. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг^[34] под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Примеры можно продолжить.

Кроме того, в отношении бездокументарных бумаг используются правовые институты, применяемые к вещам. Подчеркнем, что возможно лишь частичное включение в режим бездокументарных бумаг некоторых вещно-правовых элементов. То же самое следует сказать и в отношении обязательственных элементов в режиме бумаг. Ни вещное, ни обязательственное право полностью не подходит к описанию всей полноты отношений, которые возникают в реальной жизни по поводу ценных бумаг. Данная мысль нашла отражение в Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг. В Докладе, в частности, указывается, что «традиционный» инструментарий права собственности не дает для «бездокументарных» ценных бумаг полного решения вопросов виндикации, защиты добросовестного приобретателя, передачи ценных бумаг (гражданское законодательство говорит о «вручении» вещи). В то же время инструментарий традиционного обязательственного права не подходит с точки зрения концепции уступки требования (цессии), которая допускает право должника предъявлять новому кредитору возражения, основанные на его отношениях со старым кредитором, что полностью исключает концепцию легитимации по ценным бумагам (когда, например, запись в реестре кредиторов по ценным бумагам должна давать «очищающее» значение для нового приобретателя). При обоих подходах (и при «вещном», и при «обязательственном»), с одной стороны, необходимо делать некоторые (более или менее существенные) «опущения» из правил, а с другой стороны, дорабатывать юридический инструментарий» (Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг (разд. I, п. 11)).