Файл: "Понятие и значение договора".pdf

Случайными называют условия, которые включаются в договор по усмотрению сторон. Случайные условия дополняют или изменяют обычные, поэтому требуют согласования сторон^[12]. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных, отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия^[13]. Например, если стороны при согласовании условий договора купли-продажи не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия. Но если покупатель докажет, что он предлагал договориться о доставке товара определенным видом транспорта, а это условие не было принято, договор купли-продажи считается незаключенным.

Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение. Наиболее важным признаком существенных условий является то, что они обязательно должны быть согласованы сторонами, иначе договор нельзя считать заключенным. Этим они и отличаются от всех других условий. Содержащиеся же в императивной или диспозитивной норме условия вступают в действие автоматически при заключении договора без предварительного их согласования. Поэтому их следует относить к числу обычных условий договора.

Обычные и случайные условия договора в принципе могут употребляться исключительно на стадии переговоров о заключении договора, но не использоваться в качестве таковых в уже заключенном договоре.

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК). Так как договор является одним из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. Нормами об отдельных видах договоров эти правила иногда конкретизируются (например, ст. 339 ГК РФ предусматривается нотариальная форма договора об ипотеке). Кроме того, стороны могут договориться о заключении договора в определенной форме. В этом случае договор будет считаться заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Наиболее распространенная форма договора – письменная, которая может найти воплощение в одном документе, подписанном сторонами. Иногда закон предписывает обязательность заключения договоров того или иного вида только таким способом (например, ст. 550 ГК РФ). Договоры в письменной форме заключаются также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Договор считается заключен в письменной форме, если в ответ на письменное предложение заключить договор лицо, получившее такое предложение, совершает действия по выполнению указанных в нем условий, например, отгружает товар, выполняет работы, оказывает услуги и т.д.. Такой способ заключения договора иногда именуют принятием заказа к исполнению.

Договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами — с другой, должны совершаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК), а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены (п. 2 ст. 163 ГК)^[14].

Сделаем вывод: понятие договора закреплено в Гражданском кодексе РФ. В содержании договора обязательно должны присутствовать существенные условия договора, без согласования которых договор не будет считаться заключенным.

Гл. 2. Заключение договора

2.1. Понятие, порядок и стадии заключения договора

Законом установлено, что только с момента заключения, договор вступает в силу и приобретает обязательность для сторон. Вместе с тем сторонам предоставлено право установить, что условия заключенного ими договора распространяются на их отношения, которые возникли до заключения договора^[15].

Заключение договора — достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством^[16]. (см. Приложение 1)

Как видно из Приложения 1, договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

• сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

• достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК).

Заключение договора, исходя из природы этой гражданско-правовой категории (соглашение сторон), предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение.

Когда ведется речь о заключении договора, как правило, имеется в виду договор как двух или многосторонняя сделка или, иными словами, юридический факт, который порождает гражданско-правовое обязательство. Однако законодательством предусмотрены требования к заключению договора, которые охватывают и иные аспекты понятия «договор». Например, когда речь идет об условиях действительности договора, имеется в виду договор как сделка (юридический факт); ответ на вопрос, достигнуто ли сторонами договора соглашение по всем его существенным условиям, предполагает анализ договора как правоотношения; как к документу предъявляются к договору некоторые специальные требования к форме договора.

Для законодательства и гражданско-правовой доктрины традиционным является выделение двух случаев заключения договора: между «присутствующими» и между «отсутствующими». В обеих ситуациях можно выделить и аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). Однако в первом случае, когда условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон, результатом которого является подписанный обеими сторонами текст договора, последовательность различных стадий не имеет юридического значения. Поэтому процесс заключения договора между «присутствующими» детального правового регулирования не требует.

Когда речь идет о заключении договора между «отсутствующими», имеется в виду не пространственное удаление сторон друг от друга, а, как подчеркивал Г.Ф. Шершеневич, «момент разъединенности по времени изъявления воли. Если стороны поставили себя в невозможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одна после другой, то договор между отсутствующими контрагентами налицо, как бы ни были близки они друг от друга»^[17]. Имеющий место разрыв во времени между волеизъявлениями сторон порождает ряд следующих вопросов: может ли быть отозвано предложение сделавшей его стороной; как оценить принципиальное согласие другой стороны заключить договор, но на несколько отличающихся условиях; с какого момента считать договор заключенным — с момента направления уведомления о принятии предложения или по получении такого уведомления стороной, сделавшей предложение; может ли служить доказательством заключения договора ответ о согласии с предложением, полученный (направленный) за пределами срока, указанного в самом предложении, и др.

Порядок заключения договора согласно п. 2 ст. 432 Гражданского Кодекса, состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор.

Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора^[18] (см. приложение 2):

1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт оферты.

Для всех случаев заключения договора обязательными являются две стадии — оферта и акцепт оферты. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения. Стадия рассмотрения оферты ее адресатом, имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора). Например, порядок и срок рассмотрения оферты предусмотрен законодательством в отношении тех договоров, заключение которых является обязательным для одной из сторон (ст. 445 ГК).

2.2. Оферта

Для достижения соглашения сторонами или заключения договора, необходимо, как минимум, чтобы одна из сторон сделала предложение о заключении договора, а другая — приняла это предложение. Поэтому процесс заключения договора делится на две стадии. Оферта – так называется первая стадия, акцепт – вторая. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, — акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта^[19].

Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК), которое должно отвечать следующим обязательным требованиям^[20]:

• во-первых, быть адресованным конкретному лицу (лицам);

• во-вторых, быть достаточно определенным;

• в-третьих, выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

• в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

Современные технологии усматривают самые различные формы оферты: факс, телеграмма, письмо, электронный документ и пр. Проект договора, который разработан стороной, предлагающей заключить этот договор, также может являться офертой.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее (оферента). Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, которое сделало предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом становится автоматически стороной в договорном обязательстве. Такого рода состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента получения ее адресатом. Оферент с этого момента должен соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом его оферты.

Примером может послужить ситуация предложения о заключении договора купли-продажи определенного товара ни одному адресату, а нескольким потенциальным покупателям. Но если одновременно несколько покупателей примут оферту, может наступить обстоятельство, когда один и тот же товар станет предметом различных договоров купли-продажи. Причем согласно статье 398 ГК по всем таким договорам покупатели приобретут право требовать от продавца передачи товара, а в случае неисполнения этой обязанности — и возмещения причиненных убытков.

Неполученной может считаться оферта лишь в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение об ее отзыве.

Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное свойство – безотзывность. Принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для лица отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ст.436 ГК РФ). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано^[21].

В практике заключения международных коммерческих договоров отмечается несколько иной подход к проблеме отзывности (безотзывности) оферты. При наличии прямо противоположных позиций англо-американского «общего права», согласно которому оферта является отзывной, и континентальных правовых систем (безотзывность оферты) принципы международных коммерческих договоров закрепили компромиссную позицию. Суть этой позиции выражена в общем правиле о том, что, пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Одновременно установлены два исключения, когда оферта является безотзывной.