Файл: Ценные бумаги как объект гражданского права.pdf

Таким образом, способ передачи права на предъявительские ценные бумаги достаточно четко урегулирован в законе и поэтому не вызывает споров.

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цес­сии, поскольку это не согласуется ни с природой таких бумаг, ни с природой удостоверенных ими прав. В соответствии со ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю:

- в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реест­ра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приоб­ретателя;

- в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Таким образом, вопрос об операциях с бездокументарными именными ценными бумагами и ГК РФ, и ФЗ «О рынке ценных бу­маг» в принципе решают одинаково. ГК РФ следующим образом регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными цен­ными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предостав­ление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом» (ст. 149 ГК РФ). Статья 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» бо­лее подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарные ценные бумаги определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, а поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осущест­вляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Следует при­знать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или рее­стродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо приобретателя, либо по лицевому счету приобре­тателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода прав на ценную бумагу нельзя признать цессией.

Возможны два способа передачи именных ценных бумаг. «Один способ заключается в том, что пе­редача осуществляется посредством трансферта по книгам обязан­ного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой - в том, что бумага передает­ся отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, транс­ферт же совершается на основании заявления приобретателя, так­же сопровождаемого предъявлением самой бумаги»^[21].

Используя категориальный аппарат современного законода­тельства, можно сказать, что переход прав на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения^[22]. Заявление о внесении приходной записи может быть сделано только отчуждателем бумаги.

---

Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, со­вершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству. Кроме того, трансферт может быть совершен на основании решения суда.

Именно по такому пути и пошло российское законодательство. Статья 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:

1. распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соот­ветствии с правилами ведения реестра, установленными законода­тельством РФ;
2. иных документов, подтверждающих право собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством.

Вместе с тем существует определенная практика, когда в договор об отчуждении ценных бумаг включается положение о том, что за­явление о совершении трансферта направляется обязанному по ценной бумаге лицу или реестродержателю (депозитарию) приобре­тателем, а не отчуждателем.

Совершение трансферта на основании заявления приобретатели противоречит его сущности. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, ка­ждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, поэтому эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной дос­товерности.

Судебная практика также признает за записью в реестре акцио­неров свойство публичной достоверности, поскольку она не может быть изменена иначе как по указанию управомоченного лица или на основании судебного решения^[23].

При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю.

С определением момента перехода права собственности тесно связан вопрос о переходе рисков случайного повреждения или слу­чайной гибели ценных бумаг. Хотя в отношении бездокументарных ценных бумаг о таком риске, можно гово­рить лишь с условностью (поскольку такие риски не связаны с соб­ственно ценной бумагой, а только с исполнением по ценной бумаге или с учетом прав на нее)^[24], следует признать, что по общему прави­лу, установленному ст. 211 ГК РФ, риск случайной гибели именной документарной или бездокументарной ценной бумаги, а также предъявительской, переданной в депозитарий, переходит к приобре­тателю с момента совершения трансферта. Поскольку правило о субъекте, несущем риск случайной гибели имущества, носит диспозитивный характер, стороны вправе перераспределить риск по сво­ему усмотрению.

---

В отличие от эмиссионных ценных бумаг, передаваемых посред­ством трансферта, обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), передаваемые посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности.

Действующее законодательство также исходит из принципа одно­временности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: «Пра­ва, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их при­обретателю с момента перехода права на эту ценную бумагу».

Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновен­ной акцией, когда переход прав, закрепленных в акции, право на участие в общем собрании, право на дивиденд происходит не одно­временно с переходом права на акцию, а по истечении определен­ного периода.

2.2. Способы защиты прав владельцев ценных бумаг

В целях защиты прав приобретателей акций акционерный закон (ст. 57) установил, что в случае передачи акций после даты составле­ния списка и до проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в список акционеров, имеющих право на участие в об­щем собрании акционеров, обязано выдать приобретателю доверен­ность на голосование или голосовать на общем собрании в соответ­ствии с указаниями приобретателя.

Первый, предложенный в законодательстве вариант неприемлем по следующим соображениям. Новый акционер участвует в общем собрании по доверенности, выданной бывшим акционером. Но такое решение вопроса противоречит правовому регулированию института представительства, а также общим положениям о цен­ных бумагах. Доверенность вправе выдавать лицо, обладающее оп­ределенными субъективными правами и несущее обязанности, ко­торое в силу каких-либо причин не может самостоятельно их осу­ществлять и поэтому реализует через представителя, действующего в интересах представляемого и от его имени. Акционерный закон устанавливает иное: доверенность выдается лицом, уже не являю­щимся акционером и потому не обладающим правом на акцию, т.е. создается парадоксальная ситуация, когда неуправомоченное лицо выдает доверенность управомоченному лицу.

---

Вто­рой предложенный в законодательстве вариант также вызывает обоснованные возражения. Как быть, если бывший владелец ак­ций не выполнит указаний нового владельца при голосовании, или не желает, или не может участвовать в общем собрании акционе­ров? Каких-либо мер принуждения законодательство не содержит, да и не может их содержать, поэтому, с нашей точки зрения, ак­ционерное законодательство не обеспечивает защиту прав акцио­неру - приобретателю акций.

Кроме того, предложенные законодателем варианты относятся только к случаям передачи акций по договорам, но совершенно не учитывают, что акции могут перейти к новому лицу по иным осно­ваниям, например, в порядке наследования. Ни один из предложен­ных вариантов не годится в случае смерти акционера.

Второе исключение относится к выплате дивидендов. В соответ­ствии с акционерным законодательством список лиц, имеющих право на получение годовых дивидендов, также составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом об­щем собрании акционеров. Понятно, что такой список будет отли­чаться от реестра акционеров как на дату принятия решения о вы­плате дивидендов, так и на дату выплаты дивидендов, причем раз­рыв во времени может превышать сто дней.

Если в отношении возможности новых акционеров участвовать в общем собрании законодатель пытается, пусть и неудачно, решить этот вопрос, то относительно их права на получение дивидендов он и не старается этого сделать. Дивиденды выплачиваются только ли­цам, включенным в указанный список, а не настоящим акционерам.

Существуют несколько вариантов решения этой проблемы. Наиболее опти­мальным является вариант, за­ключающийся в том, что в случае смены владельца акций после со­ставления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в такой список могут быть внесены измене­ния по заявлению владельца вплоть до момента регистрации акцио­неров непосредственно перед началом общего собрания^[25]. В случае перехода прав на акцию в порядке правопреемства можно устано­вить следующее правило: до принятия наследства право участвовать в общем собрании может быть предоставлено лицам, осуществляю­щим охрану наследственного имущества и управление им (ст. 1171 ГК РФ).

Таким образом, следует признать, что в соответствии с дейст­вующим законодательством возможен переход прав на эмиссион­ную ценную бумагу без перехода прав, удостоверенных этой ценной бумагой. В то же время законодательство не предусматривает случа­ев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом права на саму бумагу.

---

В крупных акционерных обществах акционеры не всегда само­стоятельно осуществляют принадлежащие им права. Высокий уровень управления ценными бумагами им могут обеспечить ли­ца, обладающие специальными знаниями и практическим опытом работы на рынке ценных бумаг, с которыми акционеры заключа­ют специальные договоры. Для качественного и своевременного представления интересов акционеров такие лица должны быть зарегистрированы в реестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Но поскольку они не являются собст­венниками акций, а только действуют от своего имени по поруче­нию акционеров, такие лица получили название номинальных держателей.

Понятие номинального держателя содержится в п. 2 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Номи­нальный держатель - это «лицо, зарегистрированное в системе ве­дения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг», т.е. номинальным держателем ценных бумаг является лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что в качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Далее особо от­мечается, что номинальными держателями могут быть брокеры и депозитарии. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитар­ным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве но­минального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Этот договор может называться договором на брокерское, информационно-консультационное об­служивание.

Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бу­маг, зарегистрированными на имя одного номинального держателя, отражаются в системе учета только номинального держателя и не отражаются у держателя реестра владельцев именных ценных бумаг. Реестродержатель не должен отслеживать движение бумаг у номи­нального держателя, так как общее количество ценных бумаг на сче­те не меняется.

Номинальный держатель может осуществлять права, закреплен­ные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца ценных бумаг.

Номинальный держатель ценных бумаг по требованию владельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о пе­редаче ценных бумаг на имя владельца (абз. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). На основании этого новому зарегистрированному лицу открывается новый лицевой счет, если до этого его не было.

---