Добавлен: 14.03.2024
Просмотров: 35
Скачиваний: 0
Таким образом, способ передачи права на предъявительские ценные бумаги достаточно четко урегулирован в законе и поэтому не вызывает споров.
Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку это не согласуется ни с природой таких бумаг, ни с природой удостоверенных ими прав. В соответствии со ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю:
- в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;
- в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.
Таким образом, вопрос об операциях с бездокументарными именными ценными бумагами и ГК РФ, и ФЗ «О рынке ценных бумаг» в принципе решают одинаково. ГК РФ следующим образом регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом» (ст. 149 ГК РФ). Статья 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» более подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарные ценные бумаги определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, а поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осуществляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Следует признать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или реестродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо приобретателя, либо по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода прав на ценную бумагу нельзя признать цессией.
Возможны два способа передачи именных ценных бумаг. «Один способ заключается в том, что передача осуществляется посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой - в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, трансферт же совершается на основании заявления приобретателя, также сопровождаемого предъявлением самой бумаги»[21].
Используя категориальный аппарат современного законодательства, можно сказать, что переход прав на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения[22]. Заявление о внесении приходной записи может быть сделано только отчуждателем бумаги.
Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству. Кроме того, трансферт может быть совершен на основании решения суда.
Именно по такому пути и пошло российское законодательство. Статья 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:
- распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соответствии с правилами ведения реестра, установленными законодательством РФ;
- иных документов, подтверждающих право собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством.
Вместе с тем существует определенная практика, когда в договор об отчуждении ценных бумаг включается положение о том, что заявление о совершении трансферта направляется обязанному по ценной бумаге лицу или реестродержателю (депозитарию) приобретателем, а не отчуждателем.
Совершение трансферта на основании заявления приобретатели противоречит его сущности. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, поэтому эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной достоверности.
Судебная практика также признает за записью в реестре акционеров свойство публичной достоверности, поскольку она не может быть изменена иначе как по указанию управомоченного лица или на основании судебного решения[23].
При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю.
С определением момента перехода права собственности тесно связан вопрос о переходе рисков случайного повреждения или случайной гибели ценных бумаг. Хотя в отношении бездокументарных ценных бумаг о таком риске, можно говорить лишь с условностью (поскольку такие риски не связаны с собственно ценной бумагой, а только с исполнением по ценной бумаге или с учетом прав на нее)[24], следует признать, что по общему правилу, установленному ст. 211 ГК РФ, риск случайной гибели именной документарной или бездокументарной ценной бумаги, а также предъявительской, переданной в депозитарий, переходит к приобретателю с момента совершения трансферта. Поскольку правило о субъекте, несущем риск случайной гибели имущества, носит диспозитивный характер, стороны вправе перераспределить риск по своему усмотрению.
В отличие от эмиссионных ценных бумаг, передаваемых посредством трансферта, обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), передаваемые посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности.
Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода права на эту ценную бумагу».
Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией, когда переход прав, закрепленных в акции, право на участие в общем собрании, право на дивиденд происходит не одновременно с переходом права на акцию, а по истечении определенного периода.
2.2. Способы защиты прав владельцев ценных бумаг
В целях защиты прав приобретателей акций акционерный закон (ст. 57) установил, что в случае передачи акций после даты составления списка и до проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя.
Первый, предложенный в законодательстве вариант неприемлем по следующим соображениям. Новый акционер участвует в общем собрании по доверенности, выданной бывшим акционером. Но такое решение вопроса противоречит правовому регулированию института представительства, а также общим положениям о ценных бумагах. Доверенность вправе выдавать лицо, обладающее определенными субъективными правами и несущее обязанности, которое в силу каких-либо причин не может самостоятельно их осуществлять и поэтому реализует через представителя, действующего в интересах представляемого и от его имени. Акционерный закон устанавливает иное: доверенность выдается лицом, уже не являющимся акционером и потому не обладающим правом на акцию, т.е. создается парадоксальная ситуация, когда неуправомоченное лицо выдает доверенность управомоченному лицу.
Второй предложенный в законодательстве вариант также вызывает обоснованные возражения. Как быть, если бывший владелец акций не выполнит указаний нового владельца при голосовании, или не желает, или не может участвовать в общем собрании акционеров? Каких-либо мер принуждения законодательство не содержит, да и не может их содержать, поэтому, с нашей точки зрения, акционерное законодательство не обеспечивает защиту прав акционеру - приобретателю акций.
Кроме того, предложенные законодателем варианты относятся только к случаям передачи акций по договорам, но совершенно не учитывают, что акции могут перейти к новому лицу по иным основаниям, например, в порядке наследования. Ни один из предложенных вариантов не годится в случае смерти акционера.
Второе исключение относится к выплате дивидендов. В соответствии с акционерным законодательством список лиц, имеющих право на получение годовых дивидендов, также составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров. Понятно, что такой список будет отличаться от реестра акционеров как на дату принятия решения о выплате дивидендов, так и на дату выплаты дивидендов, причем разрыв во времени может превышать сто дней.
Если в отношении возможности новых акционеров участвовать в общем собрании законодатель пытается, пусть и неудачно, решить этот вопрос, то относительно их права на получение дивидендов он и не старается этого сделать. Дивиденды выплачиваются только лицам, включенным в указанный список, а не настоящим акционерам.
Существуют несколько вариантов решения этой проблемы. Наиболее оптимальным является вариант, заключающийся в том, что в случае смены владельца акций после составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в такой список могут быть внесены изменения по заявлению владельца вплоть до момента регистрации акционеров непосредственно перед началом общего собрания[25]. В случае перехода прав на акцию в порядке правопреемства можно установить следующее правило: до принятия наследства право участвовать в общем собрании может быть предоставлено лицам, осуществляющим охрану наследственного имущества и управление им (ст. 1171 ГК РФ).
Таким образом, следует признать, что в соответствии с действующим законодательством возможен переход прав на эмиссионную ценную бумагу без перехода прав, удостоверенных этой ценной бумагой. В то же время законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом права на саму бумагу.
В крупных акционерных обществах акционеры не всегда самостоятельно осуществляют принадлежащие им права. Высокий уровень управления ценными бумагами им могут обеспечить лица, обладающие специальными знаниями и практическим опытом работы на рынке ценных бумаг, с которыми акционеры заключают специальные договоры. Для качественного и своевременного представления интересов акционеров такие лица должны быть зарегистрированы в реестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Но поскольку они не являются собственниками акций, а только действуют от своего имени по поручению акционеров, такие лица получили название номинальных держателей.
Понятие номинального держателя содержится в п. 2 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Номинальный держатель - это «лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг», т.е. номинальным держателем ценных бумаг является лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что в качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Далее особо отмечается, что номинальными держателями могут быть брокеры и депозитарии. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитарным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Этот договор может называться договором на брокерское, информационно-консультационное обслуживание.
Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг, зарегистрированными на имя одного номинального держателя, отражаются в системе учета только номинального держателя и не отражаются у держателя реестра владельцев именных ценных бумаг. Реестродержатель не должен отслеживать движение бумаг у номинального держателя, так как общее количество ценных бумаг на счете не меняется.
Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца ценных бумаг.
Номинальный держатель ценных бумаг по требованию владельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца (абз. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). На основании этого новому зарегистрированному лицу открывается новый лицевой счет, если до этого его не было.