Файл: Grawdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubewnyh_stran.doc

Гражданское и торговое право зарубежных стран ®

Любит, когда работают на семинарах.

Литература:

1. учебник (жёлтенький) – часть 1-я. Под ред. Васильева и КОМАРОВА

2. учебник под ред. Безбаха и ещё кого-то

Предмет и система гтпзс

Одна из наиболее важных отраслей частного права. В СССР не было частного права вообще. Да и базы для подобного регулирования не было (так как не было соответствующих отношений).

Метод ГТПЗС – диспозитивный. Диспозитивность – свобода договора (то есть свобода сторон в определении прав и обязанностей). Плюс это всегда отношения «по горизонтали» (то есть между равными субъектами).

Торговое право – отрасль, регулирующая те же имущественные отношения, но не между всеми субъектами, а между профессиональными предпринимателями.

Выделение гражданского и торгового права характерно не для всех государств!!! Поэтому оно в значительной мере условно. Оно имеет место в странах континентальной системы права. Называется данное явление «дуализм гражданского права». В середине 20-го века появились предложения отказаться от дуализма, так как дополнительные инструменты для предпринимателей были не нужны на том уровне. А сейчас всё круче и быстрее. Необходимость создания новых норм, которые бы защищали более слабую сторону – потребителя. Вот теперь государства и отказываются от специальных актов. Но никто не отменяет само особое регулирование!!!

Соотношение норм ГП и ТоргП в правовых системах, где имеет место дуализм. Помни: специальные нормы имеют приоритет перед общими + применяются только если нет общего регулирования.

Принципы ГТПЗС:

1. Равенства всех перед законом

   1. относительно власти, имущественного положения

   2. относительно пола

   3. (NEW) относительно государства

2. Свободы и неприкосновенности частной собственности¹

3. Свободы договора² (эти 3 принципа – классические, без них никуда)

4. Добросовестности (признаётся не всеми)³

Источники (форма выражения права) гтпзс

Принято разделение систем права на

1. Континентальную – верховенство закона⁴. «Система писаного права».

2. Англосаксонскую – сила прецедента⁵. «Система неписаного права».

3. Мусульманскую (опция)

4. Социалистическую (опция)

Роль обычая как источника права. Во многих странах обычай имеет приоритет над нормами писаного права. Часто обычай действует в качестве «default rule». Особенно сильны обычаи в международной торговле. На этом уровне идёт работа по унификации обычаев. Наиболее яркий пример – ИНКОТЕРМС.

Унификация ещё не на достаточно высоком уровне.

Континентальная правовая система Франция

Гражданский кодекс 1804 года (30 марта). Действует до сих пор. Институционная структура. 3 института:

1. о лицах

2. об имуществе

3. о приобретении права собственности

Центральное место принадлежит частной собственности. Главное – создать комплекс средств по защите этой самой частной собственности.

Язык кодекса – очень точный и чёткий. Кодекс распространился на территории Западной Европы, даже за её пределами!!! Это

1. США (штат Луизиана)

2. Канада (Квебек)

3. Латинская Америка (Доминиканская республика, Боливия, Гондурас)

Торговый кодекс. Нормы, обычаи, обыкновения в торговле. Отражал французскую специфику. Считалось, что в торговом праве слишком много специфики – нужно создать отдельный кодекс. ТорК содержит специальные норм, а ГК – общие. Отсюда при коллизии применяем ТорК. На данный момент действует Торк 2000 года (так и называется).

Естественно, сохраняется множество других источников.

Судебная практика. Официально не является источником права. Более того, судья обязан выносить решение по конкретному делу (и это решение не является обязательным для других судов). Если судья не находит норму закона – должен применить аналогию закона, а если и её нет – аналогию права.

Обычай. Признаётся источником права. На него ссылается и закон. В ряде случаев обычай имеет приоритет над диспозитивной нормой.

Германия

Система кодифицированного права. Кодексы стали называть у нас «уложениями».

ГГУ (BGB) – принято в 1896 году. Вступило в силу в 1900 году. Одновременно приняли и Торговое уложение. Предшествовала длительная подготовительная работа (почти 20 лет мучений). В целом, ГГУ исходит из тех же принципов, что и кодекс Наполеона. Но создан он был через 100 лет – поэтому есть много нового! Сформулировали отказ от принципа неприкосновенности частной собственности. Также введены «каучуковые нормы» - общие правила, которые можно толковать по-разному (чаще суд толкует в свою пользу). Пример: обязательства должны исполняться добросовестно. Но есть и казуистика (норма о плодах, упавших с дерева, о пчелином рое).

Язык – очень тяжёлый для восприятия. Трэш.

ГГУ не получило широкого распространения (колоний мало). Но соседи восприняли, ведь это был самый передовой кодекс на момент. Где ГГУ рулит:

1. Австрия

2. Швейцария

3. Япония

4. Таиланд

5. Бразилия

6. Перу

7. Аргентина

Обычай. Очень большое значение (см. Францию).

Англо-американская правовая система Англия

Закон о продаже товаров (Sale of Goods Act) 1979 года

Закон о векселях

Закон о праве собственности

США

Сначала господствовали английские прецеденты. США – федеративное государство. Отсюда сложности. Помни про дуализм. Common law – компетенция отдельных штатов. А федерация рулит только по отдельным, наиболее важным, вопросам. Но штатов много – предпринимались попытки унификации законов штатов. Принят UCC – Единообразный торговый кодекс. Но это не федеральный закон!!! Каждый штат принимает данный кодекс у себя. Поэтому полной унификации добиться и не удалось. В настоящее время подготовлена новая редакция одного раздела ЕТК.

Смешанные правовые системы

Примеры:

1. Египет (французский кодекс + многие нормы английского права)

2. ЮАР

3. Шотландия

ГК Нидерландов – последнее достижение цивилистики. Усиление роли суда в правотворчестве – судья попросту всемогущ, так как может игнорировать

Субъекты гражданского и торгового права

Яйца ™:

1. физические

2. юридические

Правоспособность и дееспособность

В Романо-германской системе права – есть разделение, а в англосаксонской – всего одно понятие (legal capacity).

Правоспособность начинается с рождения – заканчивается смертью. Детский сад. Правоспособность у всех одинаковая, дееспособность – нет. ДЕТСКИЙ САД. Что влияет?

1. возраст

2. решение суда (псих)

3. расточительство

В некоторых странах есть специальные нормы об иностранцах. Главное – не гражданство сейчас, а место жительства (Венская конвенция – place of business).

Исторически первая компания – Вест-Индская!!!

Теории юридического лица:

1. фикции

Бывают

1. союзы

2. учреждения – здесь нет членства

В англо-американском праве такого нет! Здесь вместо учреждений – ТРАСТ.

Порядок образования юридического лица

1. разрешительный

2. нормативно-явочный

3. явочный (штат Delaware – тут можно создать корпорацию по телефону)

Произведение равно нулю тогда и только тогда, когда хотя бы один из множителей равен нулю, а другие при этом не теряют смысла.

Корпорации de jure, de facto.

2 подхода определения торговой сделки

1. по содержанию

2. по участникам

Торговые товарищества

Этот термин понимаем в широком смысле. Что маленький будет делать (в связи с неполадками)?

Здесь принцип обязательности соблюдения определённой формы (а в обязательственном праве – наоборот).

Континентальное право

1. полное товарищество

2. коммандитное товарищество

3. ООО

4. АО

Товарищества

1. объединения лиц (персональные) – исторически первая форма

   1. полное товарищество

   2. коммандитное товарищество

2. объединения капиталов – это ВСЕГДА юридические лица

   1. АО (исторически раньше)

   2. ООО

Не все торговые товарищества имеют статус ЮЛ. Объединения капиталов – всегда являются ЮЛ. А вот персональные – далеко не всегда.

Только во Франции персональные объединения ПРИЗНАЮТСЯ ЮЛицами. В общем, молотки французы.

Товарищества

1. Договорные – прежде всего объединения лиц, но не только (полное, коммандитное товарищество + ООО)

2. Уставные – на основании устава (АО)

Интеграция в Европе (а отсюда – унификация) коснулась, прежде всего, торговых товариществ.

Полное товарищество

1. неограниченная имущественная ответственность всем своим имуществом

2. если это не ЮЛ – то не нужно платить корпоративный налог (а платят сами лица)

3. возможность выступать в обороте от имени компании (в имени должны быть названы товарищи – а если перцев слишком много – можно указать фамилии только 1-го или 2-х основных товарищей и подписать: &Co). Помни, что в Англии «компания» - это правовая форма, а здесь &Co – значит, что имеем дело с полным товариществом, не более того.

4. Бывают случаи, когда членами полного товарищества являются организации с ограниченной ответственностью

5. Все вопросы взаимоотношений между товарищами и т.д. – регламентируются в договоре (отсюда – договорные)

6. Нужно различать

   1. Внутренние отношения – ведение дел, распределение прибылей, убытков и т.д. Закон здесь либерален – диспозитивность регулирования

   2. Внешние отношения – отношения с третьими лицами. Здесь императивное регулирование. От имени товарищества может выступать ЛЮБОЙ товарищ. Даже если по договору совершать определённые действия может только 1 лицо – то эти ограничения не имеют никакого значения для 3-х лиц.

7. Ответственность касается всех участников – каждый отвечает солидарно всем принадлежащим ему имущестом.