Файл: Grawdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubewnyh_stran.doc

Ответственность юл

Обязательность договора подтверждается тем, что на нарушившую сторону возлагается ответственность.

Ответственность различна в разных системах

1. англо-американская система – ДЕНЬГИ (долг) – а в натуре исполняют только в случае исключения

2. континентальная система – исполнение в натуре

Ответственность имеет целью не наказать! А восстановить нарушенный баланс – который был установлен в договоре сторонами. Главная идея – поставить сторону в положение, в которой она находилась бы, если бы договор был исполнен.

Это называется ЗАЩИТА ПОЛОЖИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРНОГО ИНТЕРЕСА

А вот ЗАЩИТА ОТРИЦАТЕЛЬНОГО ДОГОВОРНОГО ИНТЕРЕСА – это случай, когда также восстанавливают равновесие. Но не при нарушении – а когда договор признаётся недействительным. Защищается негативный интерес – сторона должна быть поставлена в положение, когда договор ещё не был заключён. Идея – реституция.

Основания (сначала – для первого, потом – для второго случая)

1. нарушение

2. действия, которые привели к недействительности договора

Встаёт вопрос – а справедливо ли давать стороне то, что она не получила бы (упущенная выгода) – ведь получается, что платим за намерение.

Favor contractus – поддержание тех положений, которые поддерживают сам договор.

Основной вопрос – размер возмещения убытков. Как их считают? По-разному

1. континентальная система (романо-германский подход) – убытки делятся на

   1. положительный ущерб (damnum emergens) – расходы, которые были произведены

   2. упущенная выгода (lucrum cessans) – прибыль, которая должны была быть получена при надлежащем исполнении договора

2. англо-американская система

   1. normal damages – результат обычных обстоятельств (убытки, которые нарушитель мог предвидеть при заключении договора) – здесь, как видно, не используют категорию причинной связи. ВОЗМЕЩАЮТСЯ ВСЕГДА

   2. special damages – возникают из особых обстоятельств, о которых известно должнику. НЕ ВОЗМЕЩАЮТСЯ (иначе будет неопределенность и хаос)

Отчего разные подходы? Да на континенте народ мозгами думает – теории выводит. А американцам попроще нужно – они практики.

Убытки (деление возникло во Франции)

1. прямые – находятся в прямой причинной связи с нарушением договора⁷

2. косвенные – находятся в причинной связи, но не прямой (а более отдалённой)

В англо-американской системе убыток должен быть ОПРЕДЕЛЁННЫМ (должен наступить) – чтобы не возмещать то, чего нет! Не возмещаются расходы, которые могут возникнуть в будущем. Данный критерий связан с вероятностью возникновения ущерба (подготовилась ли фирма к перепродаже товара и т.д.)

Итак, мы отметили 2 критерия (в англо-американской системе)

1. предвидимость

2. определённость

2 особых момента англо-американского права:

Mitigation of damages – обязанность уменьшить убытки при возможности. Суть: истец не имеет права на возмещение тех убытков, которых он мог бы избежать (avoidable loss) своими разумными действиями. Правило сформулировано в Hudley vs Taxon Valley в середине 19 века. Duty to mitigate – неправильно! Ведь каждой обязанности должна противостоять санкция и право. А тут нет (по Комарову). Стимул к возмещению – расходы по собственному возмещению тоже компенсируются.

Второй момент – необходимо учитывать то, что ПРИОБРЕЛА невиновная сторона (не получил товар – зато сэкономил на разгрузке и фрахте и т.д.)

В континентальном праве

1) просрочка кредитора или другие действия кредитора – уменьшают убытки, подлежащие возмещению (обоснование – наличие причинной связи, каузы – то есть опять круто теоретически обосновывают)

Исчисление убытков в этой ситуации

1. конкретные убытки – разница между ценой, указанной в договоре и ценой по заменяющей сделке (которую осуществили во избежание дальнейших убытков)

2. абстрактные убытки – имеет значение не цена договора, а рыночная цена (формула разницы цен) – это тоже записано в ГК!!! Решение данного вопроса – вопрос факта

Указано в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров! Там проводится различие по системам права.

Выделяют также «потерю шанса заработать». Пример: предприниматель, который едет участвовать в конкурсе (на получение заказа), в результате отмены рейса задерживается. Суд МОЖЕТ присудить возмещение в зависимости от шансов этого перца.

Способы обеспечения исполнения обязательств

Континентальная система – это комплекс дополнительных норм, которые облегчают ситуацию кредитора, когда должник не исполнил обязательство.

Виды

1. неустойка – самый распространённый вид обеспечения (неустойку не пишет только псих). Это согласованная сторонами сумма, выплачиваемая нарушившей договор стороной. Главное – избавляет кредитора от обязанности доказывать реальные убытки.

   1. Зачётная – убытки в части, не покрытой неустойкой – by default (по некоторым обычаям – исключительная является основной, как во Франции)

   2. Исключительно – только неустойка

   3. Альтернативная – либо неустойка, либо убытки

   4. Штрафная – и то, и другое (бывает крайне редко – как исключение)

2. поручительство – это обязательство третьего лица перед кредитором о том, что это лицо выполнит обязательство за должника, если тот не справится. Банковская гарантия – вид поручительства.

   1. Есть 2 вида банковской гарантии

      1. обычная

      2. независимая – автономное обязательство (не имеет характера акцессорности) – даёт возможность взыскивать средства даже тогда, когда основное обязательство было недействительным

   2. Черты

      1. носит акцессорный характер

      2. процедура: сначала обращаемся к основному должнику – и только потом к поручителю

   3. МТП предложила использовать подготовленное ей обобщение правил. ЮНСИТРАЛ приняла в 1995 году (не вступила в силу) конвенцию о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (ещё не вступила в силу) – выделяет 2 вида гарантий

      1. гарантия по требованию (on demand) – право кредитора обратиться в банк в случае нарушения обязательства должником. Часто предусматривает, что специальных документов для обоснования не нужно. Создана в интересах кредитора. Но были случаи, когда кредиторы злоупотребляли – получали двойное исполнение (double indemnity)

      2. условная гарантия (conditional) – требования к банку предъявляются при наступлении определённых условий (документ нейтральной организацией и т.д.) – стоит меньше, так как здесь ниже степень риска.

3. Залог – отношение, в силу которого должник передаёт кредитору имущество, которое может быть использовано для погашения долга.

   1. Право залогодержателя – ВЕЩНОЕ. Что значит? Имеет приоритет перед обязательственными требованиями. То есть в очереди удовлетворения претензий требования, обеспеченные залогом, удовлетворяются в первую очередь.

   2. Кредитор по общему правилу не имеет права пользования имуществом (классический залог)

   3. Виды

      1. Недвижимость (=ипотека) – не происходит передача имущества должника кредитору. Как установить, есть ли право залога? РЕГИСТРАЦИЯ! Регистрируется ведь не только право, но и его обременения. Смысл ипотеки в том, что имущество не передаётся залогодержателю! Отсюда и появление понятия «ипотека движимости» (в ГК это залог VS заклад). Один из видов – оставление продавцом товара у себя до момента оплаты. А мне послышалось:

      2. Движимость

      3. Залог прав – это, прежде всего, ЦБ. Также это уступка дебиторской задолженности (уступка права требования)

         1. ЦБ – Конвенция ООН ЮНСИТРАЛ – Об уступке дебиторской задолженности в международной торговле

4. Задаток – денежная сумма или другая ценность, передаваемая должником кредитору в подтверждение заключения договора + в обеспечения исполнения. В зависимости от того, кто не исполнил – либо остаётся, либо возвращается в 2-ном размере. Во Франции – роль отступного. А в Германии и англо-саксонской системе – нет роли отступного. То есть можно ещё требовать возмещения убытков, не покрытых суммой задатка.

Англо-американская система – иной подход к неустойке – это заранее исчисленные убытки

Неустойка носит характер заранее оценённых убытков. Должна равняться тому ущербу, который стороны могли предвидеть при заключении договора. Главное – неустойка не может быть штрафом. Если будет слишком большая неустойка – суд откажет. В итоге реальный ущерб не имеет никакого значения. Главное – определение размера ущерба, который можно было предвидеть. ЭТО ВЕДЬ ПРИНЦИП УБЫТКОВ – ПРЕДВИДИМОСТЬ. Можно предвидеть то, что находится в адекватной причинной связи.

ИТАК: данная система не признаёт штрафных неустоек.

Поручительство здесь – если носит финансовый характер (банковская гарантия) – не выдаются банками, а специальными органами (так как американцы боятся – ведь это было причиной кризиса!!!) В США есть РЕЗЕРВНЫЙ АККРЕДИТИВ. Это руль.

КРУЧЕ всего обеспечительные сделки урегулированы в ЕТК («Кодекс банкиров»).

Лизинг, условная продажа. Кейптаунская конвенция УНИДРУА о гарантиях в движимом оборудовании (недвижимость, которая физически перемещается – самолёты). Работают над протоколами (есть уже самолёты – и будут космические объекты).

Денежные обязательства

Такой категории нет в англо-американском праве! Ведь там обязательство = долг!

Принцип номинализма – платим столько, сколько записано. «Фунт всегда фунт»! Но войны показали, что это плохо. Деньги обесценивались, но pacta sunt servanda! В Германии в судебной практике возникла доктрина отпадения основы договора. Просуществовала сто лет. Потом – отражение в ГГУ. Почему в Германии появилось? Да потому что у них марка-то первая и обесценилась.

Сейчас принцип номинализма СВЯЩЕНЕН (диспозитив). Но появляются оговорки (золотые, валютные, мультивалютные, индексные (по индексу уровня жизни)). В них требуется уплата соответствующей суммы.

А если валюта обесценивается в период просрочки? Последствия ложатся на сторону, допустившую просрочку.

1944 год – Бреттонвудские соглашения. Возможность и признание валютных ограничений сторон.

Не может быть невозможности исполнения денежного обязательства! Ведь деньги никуда не деваются. Но могут быть валютные ограничения. Но субъективная невозможность не является основанием освобождения от исполнения. Ведь можно занять.

Последствие нарушения – обязанность уплаты процентов. В РФ это плата за пользование чужими денежными средствами. Но кто пользуется? ТОТ, КТО ДАЛ!!! ЭТО КРЕДИТОР ВЫНУЖДЕН БЫЛ ЗАНИМАТЬ ДЕНЬГИ, ВЕДЬ СВОИ ОН ОТДАЛ. Поэтому процент определяется ставкой кредитования. ПОМНИ: это не плата должника за то, что он заработал на наши деньги (это не депозитный процент, а кредитный процент). Это деньги, которые нужны кредитору, чтобы заткнуть эту брешь!!! Сравни: если должник не использовал твои деньги – он и не будет обязан выплачивать! Но на сам деле это не так!

Законодательство разных стран имеет разный подход к определению размера процента

1. Англо-американская система – размер не определён в законе. Определяется по рынку

2. Германия ранее – размер твёрдо установлен.

3. Германия сейчас (да и большинство стран сейчас) – объединение двух подходов (ставка рефинансирования главного банка страны + процент в законе)

1 Главное в том, что этот принцип никогда не носит абсолютного характера. Право собственности может быть ограничено только: