Файл: Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Нотариальная охрана и защита гражданских прав: исторический аспект).pdf

Развитие экономики и ее ядра – гражданского оборота – возможно только при наличии эффективного и доступного механизма, гарантирующего охрану и защиту гражданских прав.

Принцип всемерной охраны и защиты гражданских прав возведен в ранг основного начала (идеи) гражданского законодательства в ст. 1 ГК РФ. Реализации этого принципа способствует возможность охраны и защиты гражданских прав как в судебном, так и во внесудебном порядке. Правотворческая политика в этом направлении очевидна: происходит расширение сферы охраны и защиты прав без длительной и нередко дорогостоящей судебной процедуры. Для этой цели законодателем не только вводятся новые формы защиты (медиация, посредничество и др.), но и усиливаются полномочия внесудебных институтов, в том числе нотариата, в области охраны и защиты гражданских прав.

Актуальность темы обусловлена избранной тематикой, предполагающей формирование единого комплексного подхода к пониманию сущности нотариальной охраны и защиты гражданских прав, выявление их специфических признаков и мер.

Объектом выступают гражданские правоотношения, возникающие в связи с нотариальной охраной и защитой гражданских прав.

Предметом являются гражданско-правовые нормы отечественного и зарубежного законодательства о нотариальном порядке охраны и защиты гражданских прав, практика их применения, а также соответствующие правовые подходы и позиции, научные концепции и доктрины.

Реализация поставленной цели обусловила необходимость постановки и решения следующих конкретных задач:

1. Изучить исторический аспект эволюции нотариата в охране и защите гражданских прав;

2. Изучить роль нотариальной охраны и защиты гражданских прав по постсоветскому и современному российскому праву;

3. Рассмотреть основные подходы к понятию и значению нотариата в гражданско-правовом регулировании;

4. Изучить содержание нотариальной охраны и защиты гражданских прав.

ГЛАВА 1. ЭВОЛЮЦИЯ РОЛИ НОТАРИАТА В ОХРАНЕ И ЗАЩИТЕ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

1.1. Нотариальная охрана и защита гражданских прав: исторический аспект

Согласно ст. 2 Конституции РФ признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Во исполнение указанной обязанности государство создает различные правовые механизмы, посредством которых обеспечивается беспрепятственная реализация этих прав и свобод. Защита и обеспечение прав и свобод в правовом государстве осуществляется не только органами государственной власти, но и иными институтами, которым государство делегирует реализацию части своих полномочий в той или иной форме. Одним из таких институтов является нотариат.

В своей деятельности нотариусы, прежде всего, осуществляют защиту социально-экономических прав человека и гражданина^[1]. В целом, наряду с судом, прокуратурой, адвокатурой, органами внутренних дел, нотариат составляет систему правоохранительных институтов^[2].

С момента принятия Основ в данный нормативный акт было внесено множество изменений, в том числе и в части полномочий нотариусов. Однако нотариальная и судебная практика со всей очевидностью свидетельствуют о несовершенстве соответствующих норм, о сложности их применения ввиду неясности, а порой и противоречивости законодательных формулировок. За более чем двадцатилетний срок действия Основ так и не получила окончательного осмысления юридическая природа охранительной и защитной функций нотариата в гражданском обороте. Отсутствие адекватного механизма нотариальной охраны и защиты препятствует реализации субъектами принадлежащих им прав^[3].

Правоохранительный и правозащитный потенциал нотариата в сфере гражданского права обнаруживается в истоках зарождения и эволюционного развития нотариальной деятельности.

По мнению Е. А. Афанасьевой, появление нотариата обусловлено «объективной необходимостью содействовать лицам в формально юридическом закреплении действий и законных притязаний, обеспечивая их доказательность и правомерность»^[4].

Истоки нотариата мы можем видеть уже в Древнем Риме, в котором понятие нотариальной деятельности рассматривалось довольно широко и не связывалось непосредственно с деятельностью нотариусов. Нотариальные действия по приданию завещанию статуса официального могли осуществляться и воинами. Собственно, в римском праве в отношении завещания воинов существовал особый порядок^[5]. Своего рода прообразами нотариусов в то время были писцы. В их обязанности входило составление сделок, различных посланий и прошений. Существовало три категории нотариусов: государственные, частные и табеллионы. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических актов и судебных бумаг – за вознаграждение и под контролем государства. Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для того чтобы придать акту, который составил табеллион, публичный характер, его было необходимо внести в судебный протокол. После внесения соответствующей записи спор о его подлинности был ничтожен.

Для того чтобы стать табеллионом, необходимо было быть свободным римским гражданином, который обладал знаниями в правовой сфере, также он должен был быть принят в корпорацию табеллионов и быть утвержден префектом города в должности. Именно они и стали «отцами» нотариата.

В России о формировании особой структуры нотариата можно говорить только в XVI в., когда появляется профессиональное сословие писцов, осуществляющих сделки и получающих за это вознаграждение. Площадные подьячие подобно табеллионам составляли юридические акты, а также судебные бумаги и тем самым заложили основы профессии нотариуса. Правовое регулирование этой деятельности осуществлялось Соборным уложением 1649 г.

Следующий этап развития нотариата в России связан с правлением Петра I, которое имело значительное влияние на дальнейшее развитие нотариального дела в России. Указом Петра Великого от 9 декабря 1699 г. предписано «совершать всякие крепости» не у площадных подьячих на Ивановской площади в Москве, а в соответствующих приказах, куда надлежало «присылать раз в два месяца все крепости, совершаемые в городах»^[6]. Также Петром I были учреждены юстиц-коллегии, после чего были образованы самостоятельные конторы крепостных дел, состоявшие из писцов и надсмотрщиков.

Однако позже Екатерина II упразднила данные юстиц-коллегии. Компетенция по совершению крепостных актов была передана Палате гражданского суда, которая состояла из Департамента юстиции и Вотчинной коллегии. Екатерина II право совершения актов о переходе права собственности на недвижимое имущество в городах отдала частным маклерам^[7].

Помимо этого императрица попыталась избавиться от излишних формальностей, предоставляя возможность частным маклерам совершать акты, связанные со сделками по недвижимому имуществу. С 1781 г. термин «маклер» был утвержден официально для торговых сделок. Были созданы правительственные учреждения, на которые возлагалась функция контроля за законностью и правомерностью нотариальной деятельности^[8].

В эпоху правления Александра II разработано Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 г. (далее – Положение 1866 г.), в основу которого было положено нотариальное французское, баварское и австрийское законодательство. Согласно Положению 1866 г. всю деятельность нотариуса можно было поделить на две части – нотариальную и крепостную. Нотариальная часть заключалась в совершении различных юридических актов и свидетельствовании документов. Крепостная – в утверждении и регистрации различных актов, связанных с отчуждением и ограничением вещных прав на недвижимость. Также теперь все нотариусы находились на государственной службе и им присваивались чины. Закреплялись положения, которые действуют и в настоящее время. Например, перед началом деятельности претенденты вносили денежный залог, который обеспечивал имущественную ответственность нотариуса в случае его ошибок.

В дореволюционный период в соответствии с Положением 1866 г. выделялись следующие группы направлений работы нотариусов: совершение нотариальных актов, выписей из актовых книг и копий актов; совершение засвидетельствований (верности копий, подписей, времени предъявления документов, нахождения лиц в живых, заявлений объяснений от одной стороны другой, явочных листов); принятие документов на хранение. Кроме того, старшие нотариусы утверждали акты о недвижимом имуществе и выдавали свидетельства на имения, представляемые в залог.

До Октябрьской революции 1917 г. активно велось обсуждение изменений в регламентацию нотариальной деятельности и готовилось принятие нового законодательного акта о нотариате, проект которого рассматривался несколько раз. После революции, в 1918 г. Положение 1866 г. было отменено и произошло окончательное упразднение дореволюционного нотариата. Нотариальные действия совершали отделы местных Советов, которые возглавляли народные нотариусы. Также нотариальные действия совершали иные органы.

В декабре 1919 г. был принят Декрет о суде № 2, по которому нотариальные действия стали совершаться нотариусами, в их отсутствие это делали заменяющие их лица^[9]. Декретом СНК 192 г. установлено, что свидетельствование сделок и договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций.

Рождение советского нотариата связывают с выходом Положения о государственном нотариате от 4 октября 1922 г.

В 1926 г. ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», согласно которому осуществление нотариальных действий возлагается на государственные нотариальные конторы.

В годы Великой Отечественной войны был издан ряд правовых актов и руководящих постановлений Пленума Верховного Суда СССР, имевших непосредственное отношение к деятельности нотариата.

19 июля 1973 г. был принят закон СССР «О государственном нотариате», 2 августа 1974 г. Закон РСФСР «О государственном нотариате», которые действовали до принятия Основ от 11 февраля 1993 г.

Главными задачами нотариата в советский период считались «укрепление социалистической законности, предупреждение правонарушений, охрана прав и законных интересов граждан и социалистических организаций» и оказание максимального содействия гражданам, «чтобы юридическая неосведомленность, малограмотность и подобные обстоятельства не могли быть использованы ими во вред».

С изменением социально-экономических отношений в нашей стране в начале 90-х гг. стало очевидно, что система государственных нотариусов не справляется со стоящими задачами по охране и защите прав, и возникла необходимость ввести институт частого нотариата. И в 1993 г. были приняты Основы и впервые созданы новые структуры, отсутствующие в ранее действовавшем нотариальном законодательстве, – нотариальная палата и Федеральная нотариальная палата. Также был введен частный («свободный») нотариат: «… необходимость введения системы «свободного» нотариата была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых состояла в обеспечении охраны и защиты формирующейся частной собственности как одного из основных конституционных прав граждан и организаций, создание условий, при которых собственник по своему усмотрению и желанию мог бы осуществлять весь комплекс прав, составляющих этот важный правовой институт».

Сегодня в России нотариальные палаты не входят структурно ни в одну из ветвей государственной власти и не являются государственным органом, а нотариус не является должностным лицом. Не является нотариус и представителем государственной власти, несмотря на то что нотариальные действия он совершает от имени Российской Федерации. Сегодня нотариус – независимый представитель государства, наделенный им в установленном законом порядке правом совершать нотариальные действия. Всё это свидетельствует о необходимости разграничивать нотариальную и административную формы охраны и защиты гражданских прав, что подтверждается и принадлежностью России к мировой системе латинского нотариата.

1.2. Роль нотариальной охраны и защиты гражданских прав по постсоветскому и современному российскому праву

На сегодняшний день ни правовая наука, ни российское законодательство не выработало единого понятия нотариата. Основы не дают определения, а в учебной литературе можно встретить множество вариантов трактовки данного понятия^[10].

Можно выделить ряд признаков, присущих нотариату: это институт, наделенный властными полномочиями; его основной функцией является охрана и защита прав и законных интересов граждан; он осуществляет действия, предусмотренные законом; все его действия осуществляются от имени Российской Федерации; нотариальная деятельность не является предпринимательской; предусмотрена ответственность нотариусов за их деятельность; нотариальная деятельность осуществляется, как правило, в сфере имущественных отношений; нотариус работает на профессиональной основе; имеется возможность судебного обжалования незаконных действий и решений нотариусов; деятельность нотариусов осуществляется на основе независимости и беспристрастности.