Файл: Понятие и система источников Гражданского права (Понятие источников гражданского права в современной юриспруденции).pdf

Читая труды дореволюционных юристов, ловишь себя на ощущении живой речи в их изложении, в их трудах присутствует жизнь духа, живая интонация. Суждения высказываются просто, логично, без словесных нагромождений; читать их неутомительно. Начинаешь сравнивать современную дискуссию с дискуссией «древних» юристов и задумываешься, могло ли бесследно, не деформируя сознания, пройти это страшное, абсурдное, жестокое столетие!? Конечно, не могло.

19 век назван был Юридическим веком! Немецкая историческая школа дала импульс к развитию мощнейшей юридической школы в России. Не было более такого времени, которое за жизнь одного поколения породило бы такое количество «самородков», оставивших свои непревзойдённые по охвату и глубине исследования, произведения для будущих поколений учёных.

Существование сферы частного права как области, по общему правилу закрытой для произвольного вмешательства государства, в истории дореволюционной России, к сожалению, оказалось весьма непродолжительным и во многом символическим. Краткий период признания и существования частного права в российской истории составлял лишь около 50лет: со второй половины 60-х годов XIX века до начала 20-х годов XX века.

Поскольку ни до этого времени, ни после него никаких частноправовых начал по сути не существовало, государство (публичная власть) привыкло бесцеремонно, безгранично и произвольно вмешиваться в частные дела своих граждан, в том числе в их имущественную сферу.

Возможно ли понять существо права и его источников, не обратившись к истории народа, к его обычаям и способам их возникновения? Думается что не возможно, так думал и выдающийся историк правовед М.Ф.Владимирский –Буданов: «первоисточник права есть природа человека (физическая и моральная),подчиненная таким же законам, как и природа органическая и неорганическая. Право на первой ступени является чувством (инстинктом); такова месть, защита детей родителями и обратно; таково первоначальное правовладения (вообще такой характер право сохраняет в семейных и родовых союзах). Все поступают одинаково не по силе подражания одному, а одновременно и повсюду, по силе действия одинакового чувства.

На второй ступени право проникается сознанием (в союзах общинных и государственных), превращаясь из явлений природы в действия воли; то, что есть (факт), превращается в то, что должно быть (право); но законы сознания и воли у людей также одинаковы, как и законы физической природы; сознанием освящаются те же самые нормы, которые были установлены природой; таким образом личная творческая деятельность в праве совершенно сливается с общественной. Привычка лишь укрепляет действие однообразных норм, а не создает их.

---

Разнообразие обычаев по племенам и нациям объясняется разными

ступенями культуры и условиями экономической общественной жизни»^[21].

Им же исследуется взаимоотношения Обычая и Закона в истории нашего многонационального и многоконфессионального государства глубоко и подробно анализируются в «Обзоре истории русского права» 1886г. Владимирского-Буданова М.Ф.

В частности он разделяет 10- вековую (с9 по19 в.в.) историю права на три периода: « 1) период земский (или т. н. княжеский) IX—XIII вв.; 2) период московский (правильнее — двух государств Московского и Литовского) XIV—XVI вв.; 3) период империи XVIII—XIX вв.

В первом господствует обычное право; во втором — обычай и закон в равной силе; в 3-м господствует закон»^[22]

По определению другого юриста дореволюционной России, представителя позитивной юридической школы, Васьковского Е.В:

«В России источниками гражданского права служат:

1) законы и 2) обычаи ».

Васьковский Е.В. понимал обычай как юридическую норму, живущую в сознании всего народа или его части и постоянно применяющуюся в жизни. «Следовательно, гражданский обычай представляет собой:

во 1) норму, т.е. обязательное правило;

во 2) норму частно-правную, т.е. касающуюся юридических отношений между людьми в их частной жизни;

в 3) существующую в сознании народа или части его (напр., ремесленные, торговые обычаи), а не изданную законодателем, и

в 4) постоянно применяемую на практике, а не вытесненную другой нормой»^[23].

. Русский ученый Л. И. Петражицкий в своем капитальном труде под названием «Теория права и государства в их связи с нравственностью» (2-е изд., 1910) насчитал 15 разновидностей источников права, включив в их число пословицы и поговорки на темы законов и правосудия.

По мнению следующего известного юриста Российской империи, Д.И Мейера: «Юридические воззрения народа, содержащие в себе гражданское право, отражаются в обычае и законе. В этом смысле можно говорить о них как об источниках гражданского права.

Обычай может сделаться источником права лишь при следующих условиях: а) Он должен содержать в себе юридическое воззрение, ибо никакое другое воззрение не может породить права.

b) Юридическое воззрение должно неоднократно проявиться в действительности и, следовательно, быть соблюдаемо в течение более или менее продолжительного времени. Юридическое воззрение, которое и есть не что иное, как проявление нравственного закона в применении к общежитию.

---

d) Обычай не должен противоречить нравственности: общество не может признавать прав, несовместных с доброй нравственностью. Впрочем это условие заключается уже в том, что обычай должен содержать в себе юридическое воззрение, которое и есть не что иное, как проявление нравственного закона в применении к общежитию. Да притом же обычай так могуществен в юридическом быту, что, пожалуй, выведет из употребления закон, направленный против его применения. Например, право наследования у крестьян и колонистов определяется обычаем, а не законом»^[24]

Но и в имперском периоде господство закона не безраздельно, так как известно, согласно исследованиям Пахман С.В.что «громадное большинство нашего населения руководится в сфере частных гражданских отношений, не писанными законами, а правилами слагавшимися путем обычая и во многом несогласными с началами законодательства. Сам закон признал за этими правилами силу действующих юридически норм, предоставив ближайшим к массе населения органам юстиции разрешать спорные дела на основании местных обычаев»^[25]

«Краткий обзор юридического быта крестьянства» после реформ 1861 года, в книге Бржевского Н.К.(1902г), дает яркую картину неготовности и беспомощности крестьянства перед новыми реалиями жизни, в ситуации непривычной свободы действия и самостоятельной ответственности. Он описывает, как крестьяне, получив гражданскую свободу (права), не могут, например, решить проблему об опеке над сиротами. Имущество сирот разграбляется, а сами они идут «по миру». А государство, привыкнув не вникать в дела помещичьих крестьян, назначило волостной сход решать эту проблему «по обычаю». А обычая то и нет. Дело сирот раньше решал помещик. И речь идет о миллионах людей страны, основной ее части.

Как справедливо отмечал знаменитый дореволюционный правовед И.А. Покровский в своей работе «Основные проблемы гражданского права»,- «одним из первых и самых существенных требований, которые предъявляются к праву развивающейся человеческой личностью, является требование определенности правовых норм. Если каждый отдельный человек должен подчиняться праву, если он должен приспособлять свое поведение к его требованиям, то, очевидно, что первым условием упорядоченной общественной жизни является определенность этих требований. Всякая неясность в этом отношении противоречит самому понятию правопорядка и ставит человека в весьма затруднительное положение: неизвестно, что исполнять и к чему приспособляться. Индивид, поставленный лицом к лицу с обществом, государством, имеет право требовать, чтобы ему было этим последним точно указано, чего от него хотят, и какие рамки ему ставят. Логически это право на определенность правовых норм есть одно из самых неотъемлемых прав человеческой личности, какое только можно себе представить; без него, в сущности, вообще ни о каком «праве» не может быть речи».

---

Встает вопрос так же и об обеспеченности этих прав.

Вот здесь и возникает вопрос о законодательстве, о государственной гарантии соблюдения, защиты основных прав и свобод человека и гражданина данного государства. Этому служит и, должна служить, система источников гражданского права.

Глава 3 Понятие системы источников гражданского права

Под выражением «система»^[26] понимается «порядок расположения частей целого»^[27], «нечто целое, представляющее собой единство закономерно расположенных и находящихся во взаимной связи частей»^[28].

Современная система формальных норм гражданского права представляет собой объективно существующую, иерархически организованную и взаимосвязанную совокупность правил поведения участников гражданского оборота. Эта система подразделяется на две более частные подсистемы: нормативных правовых актов и правовых обычаев.^[29]

К нормативно – правовым актам относятся:

1)Конституция Российской Федерации,

2)Международные договоры,

3) Гражданский Кодекс РФ как Федеральный закон,

4) Гражданский процессуальный кодекс,

5) иные правовые акты (Акты Президента РФ и Правительства РФ - подзаконные акты),

И правовой обычай, как неписанный закон.

Особо следует выделить кодифицированные акты, содержащие гражданско-правовые нормы - это Земельный, Жилищный, Семейный, Трудовой кодексы. Перечисленные документы также регулируют гражданско-процессуальные правоотношения, возникающие во время судебного разбирательства, на которых рассматриваются нарушения гражданских прав.

Конституция РФ формирует и закрепляет отправные принципы правового регулирования, является базой всего законодательства и представляет собой акт, обладающий высшей юридической силой и прямым действием.

«Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства» (ст.2 гл.1).

Согласно п. 1 ст. 3 ГК РФ в соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. Таким образом, только Российская Федерация наделена законотворческой функцией в сфере гражданского права. Субъекты РФ не могут принимать, изменять или

---

отменять законы, регулирующие гражданские правоотношения.

Конституция — важнейшее средство достижения национальной безопасности, в том числе и от неэффективной, авторитарной государственной власти.

Международные договоры.

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с п.4 ст.15 Конституцией РФ ст. составной частью правовой системы нашего государства.

Статья 7 ГК РФ указывает на возможность регулирования гражданско-правовых отношений нормами международного права, которые находят свое закрепление в международных актах.

Международные договоры Российской Федерации применяются к гражданским правоотношениям непосредственно, если из самого договора не следует, что для их применения требуется издание внутригосударственного акта. Речь идет прежде всего о различных многосторонних международных

договорах, участницей которых является Россия. В Российской Федерации установлен приоритет международного договора над актами гражданского законодательства: если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

Виды международных договоров:

а) по составу участников: двухсторонние, региональные, универсальные (определенное количество государств независимо от региона – Венская

конвенция о купле-продаже, 1980 г.)

по предмету правового воздействия;

по свободе волеизъявлений государства и принятию отдельных положений договора: императивные (государство обязано принять все положения договора) и диспозитивные (государство может принять лишь отдельные положения договора).

Гражданский Кодекс РФ

Гражданский кодекс РФ с учетом общего характера включенных в него правил занимает центральное место в системе гражданского законодательства (и в узком, и в широком значении термина).

Все иные нормативные акты, содержащие нормы гражданского права, должны соответствовать правилам,

«Очевидно, есть основания рассматривать это правило как презумпцию верховенства Гражданского кодекса над другими законами, содержащими нормы гражданского права установленным в Кодексе»^[30].

ГК РФ вводился на протяжении 12 лет, состоит из 4 частей.

1 января 1995 г. (с учетом отдельных исключений) вступила в силу часть первая ныне действующего Гражданского кодекса РФ. Она включает три раздела: "Общие положения", "Право собственности и другие вещные права", "Общая часть обязательственного права".

---