Файл: Статус Нотариуса (Приобретение статуса нотариуса в Российской Федерации).pdf
Добавлен: 13.03.2024
Просмотров: 14
Скачиваний: 0
СОДЕРЖАНИЕ
Глава 1. Приобретение статуса нотариуса в Российской Федерации
1.1. Понятие и функции нотариуса
1.2. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации
Глава 2. Анализ вопросов теории и практики нотариуса в Российской Федерации
2.1. Нотариус в гражданском и арбитражном процессе
2.2. Соотношение частной и государственной практики нотариальных контор
Основами (ч. 2 ст. 2) установлены обстоятельства, при наличии которых нотариусом не может быть лицо, имеющее гражданство другого государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации; признанное судом недееспособным или ограниченно дееспособным; состоящее на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере; осужденное к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса; имеющее неснятую или непогашенную судимость за умышленное преступление; представившее подложные документы или заведомо ложные сведения при назначении на должность; лишенное судом права нотариальной деятельности.
Если лицо, желающее стать нотариусом, соответствует предъявляемым к нему действующим законодательством требованиям и отсутствуют обстоятельства, препятствующие его назначению нотариусом, то оно участвует в конкурсе на вакантную должность. Для проведения конкурса территориальным органом Минюста России на паритетных началах с нотариальной палатой субъекта Российской Федерации образуется конкурсная комиссия из 8 человек. Данная комиссия определяет лиц, победивших в конкурсе. Ее решение является основанием для издания территориальным органом Минюста России приказа о назначении лица, победившего в конкурсе, на должность нотариуса[29].
При осуществлении своей деятельности нотариус не вправе заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности, а также оказывать посреднические услуги при заключении договоров (ст. 6 Основ). Осуществление деятельности на профессиональной постоянной основе депутатом Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, депутатом законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации или представительного органа муниципального образования является основанием для приостановления полномочий нотариуса (п. 4 ч. 1 и ч. 6 ст. 14.1 Основ).
Для осуществления своей профессиональной деятельности в соответствии с ч. 1 ст. 19.2 Основ нотариус вправе нанимать работников, для которых он является работодателем. Отметим, что данное положение Основ распространяется исключительно на нотариусов, занимающихся частной практикой (ч. 1 ст. 8 Основ), так как нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, является таким же наемным работником, как и все другие работники в государственной нотариальной конторе. Трудовой кодекс РФ (абз. 2 ч. 5 ст. 20) также в качестве работодателя - физического лица признает частного нотариуса.
Нотариус вправе поручить своим работникам осуществлять работу, необходимую для совершения им нотариального действия. Поручения нотариуса могут выполнять только работники нотариуса, так как они несут ответственность за разглашение сведений и информации, которые стали им известны в связи с совершением нотариального действия (ч. 2 ст. 5 Основ).
Выполнение работ для нотариуса по гражданско-правовому договору запрещено (ч. 4 ст. 19.2 Основ). Следует напомнить, что до 2001 года услуги гражданам по выполнению технических работ, подготовке проектов документов с целью их дальнейшего предоставления нотариусу для совершения нотариальных действий оказывали индивидуальные предприниматели, которые арендовали у нотариусов, занимающихся частной практикой, помещение. С принятием 18 апреля 2001 года Собранием представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации Профессионального кодекса нотариусов Российской Федерации (подп. 7.3 п. 7) был установлен запрет нотариусу передавать функции по совершению нотариальных действий, в том числе по выполнению технических работ, подготовке проектов документов, изготовлению оригиналов и копий, размножению документов, иным лицам, кроме сотрудников нотариальной конторы.
Трудовым кодексом РФ (абз. 2 ч. 5 ст. 20) нотариус, занимающийся частной практикой, признается работодателем - физическим лицом, но при этом он относится к категории работодателей - индивидуальных предпринимателей. То, что частный нотариус в трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношениях приравнен к работодателям - индивидуальным предпринимателям, нужно иметь в виду при применении трудового законодательства, несмотря на то, что профессиональная деятельность нотариусов к предпринимательству не относится. В соответствии с этим нотариус, занимающийся частной практикой, имеет право оформлять трудовые договоры с работниками, не регистрируя их в соответствующем органе местного самоуправления, вести трудовые книжки на каждого работника, издавать локальные нормативные акты и индивидуальные правовые акты, а также осуществлять все предусмотренные законодательством мероприятия по улучшению условий и охраны труда своих работников, включая мероприятия по проведению специальной оценки условий труда работников.
Вместе с тем в юридической литературе[30] существует мнение о применении трудового законодательства к нотариусам как работодателям - физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями, поскольку нотариальная деятельность не является предпринимательством.
Думается, что выделение отдельной категории работодателей - физических лиц нотариусов и других лиц, чья профессиональная деятельность подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, и соответственно распространение на них норм трудового законодательства как на тех, кто нанимает работников для личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства, не будут в полной мере гарантировать создание благоприятных условий труда и соблюдение и защиту прав и интересов работников. Ведь у нотариуса может быть не один и не два работника, а целый штат сотрудников, среди которых высококвалифицированные специалисты - помощники нотариуса, консультанты, архивариус и т.д.
Глава 2. Анализ вопросов теории и практики нотариуса в Российской Федерации
2.1. Нотариус в гражданском и арбитражном процессе
В настоящее время вопросы подведомственности дел с участием нотариусов остаются актуальными. Соответственно, целесообразно рассмотреть вопросы судебного контроля за деятельностью нотариусов и подведомственности дел с участием нотариуса, аутентичности нотариальных актов. Согласно ст. 49 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основ РФ)[31], дела с участием нотариусов, в большей степени, подведомственны судам, но в определенных случаях такие споры могут быть рассмотрены и арбитражными судами.
Профессор В.В. Ярков сообщает о наличии прямого и косвенного судебного контроля за действиями и актами нотариусов[32]. Можно допустить, что в основу такого подразделения положены особенности участия нотариуса в процессе. Прямой судебный контроль имеет место в случаях выступления нотариуса в качестве ответчика или заинтересованного лица.
Тем самым, прямой контроль за нотариальной деятельностью производится в порядке особого производства при рассмотрении судами заявлений о совершенных нотариальных действиях либо об отказе в их совершении.
Примечательно, что в одном случае, когда имеет место незаконный отказ или незаконное разглашение сведений нотариусом, законодатель говорит о возмещении реального ущерба, в другом случае, когда совершено незаконное нотариальное действие, законодатель устанавливает обязанность возместить вред[33]. Понятие вреда является более широким, поскольку вред может быть как моральным, так и материальным. В данной ситуации моральный вред компенсации не подлежит, так как закон прямо этого не предусматривает. Представляется, что отсутствие в Основах единой терминологии относительно того, что должен компенсировать нотариус, вред или реальный ущерб, может повлечь и неясность в правоприменительной деятельности. Поэтому, критерии ответственности нотариуса, в том числе и размер такой ответственности, должны быть едиными.
Представляется необходимым внести в законодательную базу единую терминологию о компенсации, в частности реального ущерба.
Косвенный контроль производится судами в ходе рассмотрения споров участников гражданского оборота, в случае если оспаривание нотариальных актов проводится в исковом производстве гражданского и арбитражного процесса. В таком случае нотариус выступает в качестве третьего лица, который не может заявить самостоятельных требований на предмет спора на стороне ответчика. Например, одна из сторон сделки оспаривает законность нотариально удостоверенного договора купли-продажи квартиры. В определенной мере в таких делах суд привлекает нотариуса в качестве свидетеля, что представляется неверным, так как в этом случае нотариус не обладает правами для участия в деле. В случае недействительности договора покупатель вправе обратиться с регрессным иском к нотариусу.
При рассмотрении подобных споров следует более четко определять подведомственность данной категории дел, в том числе на особенности нотариальных актов, которые выступают в качестве доказательств в судебном процессе.
Поскольку основным критерием отнесения подведомственности дел с участием нотариуса к компетенции арбитражных судов или судов общей юрисдикции выступают характер спорного правоотношения и содержание спора, поэтому дела с участием нотариуса подлежат рассмотрению судами общей юрисдикции, за исключением случаев, установленных законом[34] [35] [36].
Такими исключениями являются дела, предусмотренные ст. 225.1 АПК РФ , в нашем случае речь идет о корпоративных спорах. Проанализируем положения, предусмотренные данной нормой.
Арбитражные суды рассматривают дела по спорам, связанным непосредственно с созданием юридического лица, управлением им либо участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией по спорам, связанным с созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица и другие.
Например, нотариус отказал в удостоверении договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Стороны считают данный отказ неправомерным. Является ли в данной ситуации нотариус участником корпоративного спора? Ответ отрицательный, поскольку отказ нотариуса в удостоверении соответствующего договора должен быть обжалован согласно ст. 37 ГПК РФ , так как спора о праве между сторонами здесь нет. В случае возникновения спора о праве на основании нотариально удостоверенной сделки с долями общества с ограниченной ответственностью, такое дело подведомственно арбитражному суду.
Одним из наиболее обсуждаемых вопросов на сегодняшний день остается вопрос об особой доказательственной силе нотариальных актов в гражданском, арбитражном процессе, другими словами об аутентичности нотариальных актов[37]. Традиционно в системе латинского нотариата создание аутентичных, то есть достоверных, подлинных, доказательств является основной функцией нотариальной деятельности[38]. Нотариальные акты выступают в качестве доказательств, подлинность которых оспорить практически невозможно в связи с тем, что это документы, составленные с участием независимого лица, представителя государства, с соблюдением строго установленной законом процедуры, законность которых подтверждена нотариусом.
Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. была предпринята попытка придать аутентичный характер нотариальным актам в российском законодательстве. Об этом говорит ст. 61 ГПК РФ[39] [40] [41]: установлены основания освобождения от доказывания. Следом часть 5, вступившая в силу с 1 января 2015 г., предусматривает такие обстоятельства, которые подтверждены нотариусом при совершении нотариального действия, и не требуют доказывания, в случае если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 186 ГПК РФ , или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия.
Проведя анализ положений закона, возникает ряд вопросов. Первое, законодатель утверждает о необходимости доказывания «обстоятельств, подтвержденных нотариусом при совершении нотариального действия». Итак, идет ли в данном случае речь об обстоятельствах, подтвержденных нотариально удостоверенным актом, или же это любые обстоятельства, которые установлены нотариусом в результате совершения нотариального действия?
Так, согласно ст. 72 Основ РФ нотариус при выдаче свидетельства о праве на наследство по закону в порядке истребования соответствующих доказательств проверяет факт смерти наследодателя, время и место открытия наследства, наличие отношений, являющихся основанием для призвания к наследованию по закону лиц, подавших заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство, состав и место нахождения наследственного имущества. Соответственно, данные обстоятельства, подтвержденные выданным нотариусом свидетельством о праве на наследство, не подлежат доказыванию, а по отношению к любому документу предоставлено лицам, участвующим в деле, и их представителям при соблюдении условия обоснования факта подложности.
