Файл: История российского нотариата и основные мировые системы.pdf

Нотариат – это система государственных органов, на которые возложено удостоверение сделок, оформление наследственных прав и совершение других действий, призванных юридически закрепить гражданские права и предупредить их о возможном нарушении.

Нотариальные действия в Российской Федераций совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Ежедневно к нотариусам и должностным лицам, которые выполняют нотариальные действия, обращаются тысячи граждан и представители юридических лиц за удостоверением сделок, за засвидетельствованием копий документов или за совершением других нотариальных действий.

Работа нотариуса заключается в том, что он должен постоянно следить за изменениями в законодательстве и разбираться во всех тонкостях гражданского права. Нотариус действует от имени государства, поэтому не имеет права на ошибку, а возможность столкнуться с мошенниками в данной профессии выше, чем во многих других.

Основами законодательства России о нотариате регулируется механизм наделения лица полномочиями нотариуса и прекращения этих полномочий. Однако нотариальная и судебная практика со всей очевидностью свидетельствует о несовершенстве соответствующих норм, о сложности их применения ввиду неясности, а порой и противоречивости законодательных формулировок. Неопределенность содержания законодательного регулирования, как отмечается Конституционным Судом РФ, допускает возможность неограниченного усмотрения в процессе правоприменения и ведет к произволу.

Одним из основанием расплывчатости действующего законодательства может быть названо отсутствие общепризнанной концепции нотариата. В связи, с чем все большее значение приобретает исследование вопросов, касающихся такого первичного звена нотариата, как должность нотариуса.

Целью курсовой работы является выявить и показать роль нотариата в защите гражданских прав, кто может быть нотариусом и какие нотариальные действия они совершают. Для достижения этой цели нами были поставлены следующие задачи: показать место нотариата среди органов гражданской юрисдикции, изучить характер нотариальных функций.

При оформлении данной работы были использованы нормативно-правовые акты по вопросам нотариата, учебные пособия для высших и средних специальных заведений по теме исследования, а также материалы современной периодической печати.

1. История российского нотариата и основные мировые системы

1.1. История возникновения российского нотариата

Первое письменное упоминание о законах на Руси относятся к 11 веку. Договор князя Олега от 912 года и князя Игоря от 945 года с греками уже содержал вполне определенные сведения о выполнении правовых сделок в нашем Отечестве.

Земский собор 7 февраля 1613 года нарек царем Михаила Федоровича. С этого и началось на Руси 300 летнее царствование династии Романовых. Именно Романовым суждено было продолжить строительство Российского нотариата. Так, например Указом Михаила Федоровича (1635г.) подтверждает, что "все договоры займа, багажа и кредиты были выполнены в обязательном порядке в письменной форме под страхом их полной недействительности. Первый Романов активизировал работу площадных подьячих. Подобно табеллионам, они составляли юридические акты и судебные бумаги, тем самым закладывая основы нотариальной профессии.

В царствование Алексея Михайловича был составлен Кодекс законов российского государства – Соборное Уложение. Именно это создало целую эпоху в развитии Российского нотариального института. Согласно Уложению большие крепости дозволялось писать только в Москве и не иначе как через площадных подьячих и при участии особых свидетелей – «послухов» ^[1].

При Петре I были созданы юстиц-коллегии. Были сформированы в губерниях самостоятельные особые конторы крепостных дел.

При Екатерине II юстиц-коллегии отменяются, и совершение крепостных актов передается палате гражданского суда. При Александре II было сформировано Положение о нотариальной части, в основу которого положены три нотариальных законодательства Западной Европы: австрийское, французское и баварское. Результатом этой законодательной деятельности стали проекты 1863 - 1866 годов. Данное положение отделило нотариальную часть от судебной части ^[2].

С приходом Советской власти^[3] внимание к нотариату усилилось. В 1922 году было принято «Положение о государственном нотариате», которое заложило основы Советского нотариата.

19 июля 1973 года Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыв приняла «Закон СССР о государственном нотариате».

Верховный Совет РФ 11 февраля 1993 года принял «Основы законодательства РФ о нотариате».

1.2. Основные мировые системы нотариата

Существует два основных типа системы нотариата - латинский и англосаксонский. В систему Международного союза латинского нотариата, объединяющего в своем составе более 60 нотариатов во всем мире (за исключением Австралии), входят из числа наиболее крупных нотариаты Австрии, Франции, Испании, ФРГ, Италии, Бельгии, Нидерландов Швейцарии, Латинской Америки и провинция Канады. Среди новых стран Латинской нотариальной системы, есть страны Африки. Кроме того, в девяностые годы ХХ века после реформ в Восточной Европе, система латинского нотариата сложилась в Эстонии, Латвии, Литвы, Польши, Словакии и в России. Интересно отметить, что система латинского нотариата появился и в США и Соединенном Королевстве - страны системы общего права. В частности, во Флориде и Лондоне нотариусы, работающие в латинских принципах нотариуса. К Международному союзу латинского нотариата в 2003 году присоединился Китай. Международный союз латинского нотариата была основана в 1948 году в Буэнос - Айресе и призвана содействовать в мире законодательства стран - членов Союза и ознакомиться с ее институтами. Международный союз постоянно проводит свои конгрессы, а также работает через комиссии.

В латинской нотариальной системы нотариус выступает в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия и одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание договору сторон "публичной формы и публичного доверия", поскольку нотариус выполняет задачи публичной власти. Деятельность нотариуса контролирует государство в лице органов юстиции и нотариальными палатами^[4].

В ряде стран латинского нотариата существует параллельно государственный и свободный нотариат. В Португалии и в земле Баден-Вюртемберг ФРГ действует только государственный нотариат.

В странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью.

Например, в ряде немецких земель позволило сочетание юриста и нотариуса профессии, где один и тот же человек может одновременно выполнять функцию. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна, а также в ряде кантонов Швейцарии. Во Франции для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму, пока они не станут самостоятельными нотариусами.

Латинский нотариат идет в ногу вместе с изменяющимися социально-правовыми условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно. Высший совет нотариата во Франции занимается исследованием вопросов взаимосвязи возможностей нотариата и электронных средств передачи информации в правовой области. Различные модели и организация нотариусов. Например, во Франции, нотариусы весьма подвижны и активны в своей работе, в то время как в Германии он более соответствует традиционной официальной модели.

В принципе, можно руководствоваться при определении типа нотариата и отнесении его к нотариату латинского типа основными принципами латинской нотариальной системы, утвержденными 18 января 1986 года. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству и Постоянным советом в Гааге^[5].

Национальные модели нотариата. В качестве примера можно рассмотреть деятельности нотариата во Франции и Германии. Во Франции, как говорит К. Вербар^[6], нотариус - это государственная должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу возлагается оформление сделок, которым стороны хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений, которые ему предоставляются. Согласно ст. 1319 ГК Франции аутентичный акт считается полностью достоверным в части соглашения, которое он содержит. Система гражданского процесса Франции отдает приоритет письменному доказательству в отличие от свидетельских показаний, которые хотя и могут использоваться, но допустимость их использования ограничена законом.

Из - за высокого престижа нотариуса, во Франции установлены довольно сложные правила для доступа к нотариальной профессии. Чтобы стать нотариусом во Франции, следующие условия должны быть выполнены^[7]:

- быть гражданином Франции;

- не быть личным банкротом или не быть ранее объявленным банкротом или подверженным судебному разбору расчетов с кредитором;

- не быть участником, имеющих увольнение или административное наказание с отстранением от должности, исключением из реестра какой-либо организации или корпорации, отзывом агремана или разрешения;

- не быть членом деяний, приведших к уголовному наказанию за действия, которые противоречат чести, честности и нравственности;

- иметь степень магистра права или обладать иным дипломом, признанным в качестве эквивалента в части занятия профессией нотариуса совместным решением министра юстиции и министра, ответственного за высшее образование.

Кроме всего, необходима стажировка в течение двух лет в государственных учреждениях, юридических службах компаний, и около полугода при адвокатах, юристах, бухгалтерах-ревизорах и т.п. Такая стажировка рассматривается как достаточно полезное. Также, поощряется стажировка за рубежом, в том числе и в странах системы общего права, с целью знакомства стажера с правовыми системами различных стран. Для лиц, которые приобрели навыки работы для исполнения профессии нотариуса, но не имеют высшее образование, а также имеют доступ к работе в нотариальной конторе. Чтобы сделать это, вы должны работать, не менее 9 лет у нотариуса, в том числе не менее 6 лет, сначала в качестве клерка. Есть и другие способы, чтобы получить доступ к работе в нотариальной профессии.

Компетенция нотариуса во Франции достаточно велика. Нотариусы играют большую роль в юридическом сопровождении сделок с недвижимостью, независимо занимаясь проверкой всего материала, необходимого для совершения сделки. Огромная роль нотариуса в оформлении и защите имущественных прав в семье, наследственных прав и т.д.

Нотариусы объединяются в региональные советы на уровне отдельных апелляционных судов, который, в свою очередь, формируют Верховный Совет нотариусов Франции. Существенное регулирование собственности и дисциплинарной ответственности нотариусов, самоограничений, которые должны быть соблюдены к нотариусу. Государство, в лице, прежде всего, министерство юстиции активно участвует в регулировании вопросов организации нотариальной деятельности, определении размера нотариального органа и решения ряда других вопросов, не мешая, причем в нотариальном производстве. Это оптимальная форма отношений между государством и нотариусом эволюционировала во Франции на протяжении многих веков^[8].

Современная нотариальная система в Германии также развивалась продолжительное время. Нотариус в Германии занимается подготовкой и сертификации документов, которые являются более доказательным, чем документы, подписанные отдельными лицами. Право заниматься нотариальную контору является гражданином Германии, удовлетворяющих ряду требований: наличие академической подготовки, университетской степени, успешное завершение подготовительных курсов нанять двух квалификационных экзаменов. Кроме того, для занятия должности только нотариуса необходимо, как правило, в течение трех лет пройти испытание в качестве нотариуса-асессора. Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и находит свое отражение в ряде законодательных актов, в частности, в Гражданском кодексе Германии. Нотариусы удостоверяют и свидетельствуют документы и подписи лиц, а также копии документов; удостоверяет подлинность полномочий представительства; принять присягу, клятву, снять показания; занимается хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, сделать ряд других нотариальных действий. Наибольший объем работы нотариуса занимает юридическое сопровождение сделок с недвижимостью, свидетельство о браке, свидетельство о предварительных соглашениях, включая соглашения о создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью и т.д.