Файл: Гражданское право как отрасль права, наука и учебная дисциплина.pdf

Анализ практики применения арбитражными судами обычаев делового оборота свидетельствует так же и о том, что, прежде всего, суды сталкиваются с проблемой их квалификации. Причем самой распространенной ошибкой является квалификация судами в качестве обычаев делового оборота сложившейся между сторонами практики (заведенного порядка).

В настоящее время, к сожалению, достаточно часто происходит подмена категорий делового обыкновения и заведенного порядка, поскольку правильная квалификация указанных юридических понятий часто вызывает трудности в практической деятельности судов.

В связи с неоднократным упоминанием в тексте ГК РФ иных «форм обычного», в частности: иных обычно предъявляемых требований (ст.309, п. 2 ст.478, ч.1 ст. 92) или иных обычно применяемых условий (п.2 ст.474), с необходимостью возникает вопрос об их соотношении с правовыми обычаями и правовыми обыкновениями, а также признании за ними качества формально-юридического источника гражданского права. При этом позиции ученых по данному вопросу не является однозначными. В частности такие цивилисты как: A.A. Серветник, Е.А Суханов делают вывод, что данные понятия являются родовыми, включающими в себя такой вид, как обычай делового оборота, отличающийся признаками, закреплёнными в ст.5 ГК РФ, и предлагают объединить эти категории в одно понятие - «обычаи имущественного оборота».

К неправильному пониманию сущности обычного права и смешению близких, но не тождественных понятий «обычая» и «обычного», приводит поверхностное толкование норм ГК РФ, во многих статьях которого санкционируется применение «обычного», независимо от того, отвечает ли оно признакам правового обычая: обычно взимаемая цена (п.З ст.424), пригодность товара для целей, в которых он обычно используется (п.2 ст.469), обычные условия хранения и транспортировки (п.2 ст.481), обычная практика эксплуатации транспортного средства (п.2 ст.635), обычный способ приемки работ (п.З ст.720) и др.

Автор работы предлагает считать, санкционированные гражданским законодательством «иные формы обычного» источниками правоприменения и не включать их в систему обычного права, поскольку в данном случае они не приобретают главного качества формального источника гражданского права (нормативности). Вместе с тем важно учитывать и то обстоятельство, что на их основе в дальнейшем могут складываться правовые обычаи, но только в том случае, если в них будут присутствовать признаки, характерные для данного источника права. В качестве примера молено привести положения ст. 30-131 КТМ РФ, регулирующих порядок установления сталийного и . контрсталийного времени. При этом официальные заключения по вопросу о наличии и содержании торговых и портовых обычаев могут давать согласно ст. 15 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»^[43] торгово-промышленные палаты.

При изучении научной литературы автор работы обнаружил, что современный законодатель уделяет мало внимания правовому обычаю как источнику права. Н. Рулан писал, что «в противоположность мифу об иерархии источников права, ставящему закон на первое место, границы действия закона постоянно сужаются. Обычай, значение которого постоянно преуменьшается в учебниках права, играет весьма активную роль в предпринимательской, социальной, международной коммерческой сфере...»^[44]. Действующие в сфере предпринимательской деятельности обычаи делового оборота, торговые и портовые обычаи, а также местные и другие обычаи являются в свою очередь разновидностью современных правовых обычаев.

Во избежание путаницы и дальнейшей подмены понятий предлагаю закрепить общее родовое понятие правового обычая как формального источника гражданского права РФ и изложить нормы ст. 5 ГК РФ в следующей редакции:

«Статья 5. Правовые обычаи

1. Правовым обычаем признается сложившееся в результате постоянного единообразного и многократного использования известное неопределенному кругу лиц правило поведения, возможность применения которого санкционирована государством, в установленном законом порядке, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
2. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

3. Правовые обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются».

Для устранения существующей несогласованности материального и процессуального законодательства предлагаем изложить ч. 1 ст. 11 ГПК РФ в следующей редакции: «Суд обязан разрешать гражданские дела на основании Конституции Российской Федерации, международных договоров Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти, конституций (уставов), законов, иных нормативных правовых актов органов государственной власти субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления. Суд разрешает гражданские дела, исходя из норм обычного права (правовых обычаев)».

Таким образом, для наиболее точного использования рассматриваемой нами терминологии, предлагаем использовать общее родовое понятие правового обычая. Обычай делового оборота является одним из видов обычноправовых норм, которые в своей совокупности и составляют подсистему обычного права как современного формального источника отечественного гражданского права. Особо следует отметить справедливое замечание В.Ф. Яковлева относительно того, что «... использование данного источника (обычая делового оборота) — это, очевидно, уникальная особенность именно гражданского права...»^[45].

В структуру обычного права не входят деловые обыкновения, к которым можно также отнести и разнообразные, часто упоминаемые гражданским законодательством «обычно предъявляемые требования» и прочее, по сути, приобретающие юридическое значение благодаря субъективному волеизъявлению участников конкретного правоотношения.

Выводы:

Думается, что необходимо укреплять приоритетность ГК РФ как кодифицированного федерального закона, являющегося первоисточником отрасли гражданского права. С этой целью предлагается внести изменения в абз.2 п.2 ст.3 ГК РФ и изложить в следующей редакции: «нормы гражданского права, содержащиеся в иных федеральных законах и противоречащие нормам настоящего Кодекса, могут применяться только после внесения в настоящий Кодекс соответствующих изменений».

Заключение

В заключении работы сделаем основные выводы по теме исследования:

1. Гражданское право составляет основу частноправового регулирования. Тем самым определяется его место в правовой системе как основной, базовой отрасли, предназначенной для регулирования частных, прежде всего имущественных отношений.

Из этого следует, что общие нормы и принципы гражданского права могут применяться для регулирования любых отношений, входящих в частноправовую сферу, если на этот счет отсутствуют прямые предписания специального законодательства (т.е. в субсидиарном, восполнительном порядке). Таким образом, можно констатировать, что гражданское право занимает центральное, ключевое место в частноправовой сфере и в целом в регламентации большинства имущественных и многих неимущественных отношений.

2. Предметом гражданского права являются имущественные и личные неимущественные отношения. Гражданское право регулирует только имущественно-стоимостные отношения, к которым в первую очередь относятся товарно-денежные, а также связанные с действием закона стоимости (отношения по обмену вещами, дарению и т.п.). Вторая группа отношений - личные неимущественные отношения, которые лишены экономического содержания и возникают по поводу нематериальных благ, которые неотделимы от личности. Гражданское право регулирует 2 группы личных неимущественных отношений: непосредственно связанные с имущественными (авторские, патентные и т.д.); личные неимущественные как таковые (честь, достоинство, право на изображение, на тайну и т.п.).

3. Гражданско-правовой метод - способ воздействия на отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью к правообладанию, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой самостоятельности сторон.

Специфика гражданско-правового метода заключается в следующих характерных чертах: правонаделение; диспозитивность; правовая инициатива; юридическое равенство сторон; принципы гражданского права - это основополагающие идеи, в соответствии с которыми осуществляется регулирование имущественных и личных неимущественных отношений.

4. Основные принципы гражданского права: принцип равенства участников имущественных отношений; неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав; судебная защита нарушенного права.

Таким образом, рассмотрев и суммировав все основные характеристики гражданского права, можно дать следующее его определение.

Гражданское право - система правовых норм, составляющих основное содержание частного права и регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на независимости и имущественной самостоятельности их участников, методом юридического равенства сторон в целях наделения частных лиц возможностями самоорганизации их деятельности по удовлетворению своих потребностей и интересов.

Список литературы:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017)
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016)
4. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков) / М.И. Байтин. - Саратов, 2016.
5. Васильев A.M. Правовые категории и их место среди категорий обществоведения / A.M. Васильев. - М.: ВЮЗИ. Труды. Т. XXXII. 1973
6. Гаджикв Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики (Развитие основ гражданское права в решениях Конституционного суда Российской Федерации) / Г.А. Гаджиев. - М.: Юристь, 2004
7. Зивс С.Л. Источники права / С.Л. Зивс. - М.: Наука, 1981
8. Зотов В.Д. Очерки социальной философии: Учебное пособие для ВУЗов / В.Д. Зотов, В.Н. Шевченко, К.Х. Делокаров. - М.: Наука. - 1994. - С. 49; Краткий философский словарь / Под ред. А.П.Алексеева. - М.: Проспект, 2012
9. Иванов С.А. О соотношении федеральных законов и подзаконных нормативных правовых актов Российской Федерации. Монография / С.А. Иванов. Под общ. ред.: A.C. Пиголкина. - М.: Изд-во Моск. ун-та МВД России, 2013
10. Игнатенко Г.В. Международное и советское право: проблемы взаимодействия правовых систем / Г.В. Игнатенко // Советское государство и право. - 1985. - № 1
11. Лачуев К.Г. Законодательство субъектов Российской Федерации как источник гражданского права России: Дис.... канд. юрид. наук. - М., 2006
12. Марченко М.Н. Источники права: Учеб. Пособие / М.Н. Марченко. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2015
13. Марченкова С.М. О постановлениях Правительства России в сфере предпринимательской деятельности / С.М. Марченкова // Журнал российского права. - 2016.- № 10
14. О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 г. № 8 (в ред. Постановления Пленума ВС РФ от 06.02.2007 № 5) // Документ опубликован не был / СПС Консультант плюс.
15. О Перечне действующих международных договоров, в исполнении которых участвуют арбитражные суды РФ: Информационное письмо ВАС РФ от 16.08.1995 г. № ОМ-230 // Вестник ВАС РФ. - 1995. -№11.
16. О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации: Постановление Пленума ВС РФ от 10.10.2003 № 5 // БВС РФ. - 2003. - № 12
17. О проверке конституционности Федерального закона от 15 апреля 1998 года «О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации»: Постановление Конституционного Суда РФ от 20.07.1999 г. № 12-П // СЗ РФ. -1999. - № 30. - Ст. 3989.
18. Рахмилович В.А. Гражданское право как предмет законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов / В.А. Рахмилович // Журнал российского права. - 2013.-№8
19. Талалаев А.Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституция Российской Федерации / А.Н. Талалаев // Московский журнал международного права. - 1994. - № 4.
20. Тарасов H.H. Метод и методологический подход в правоведении: Попытка проблемного анализа / H.H. Тарасов // Правоведенис. - 2016. - № 1
21. Толстик В.А. Иерархия источников российского права: Дис. ... д-ра юрид. наук. - Н. Новгород, 2002
22. Усенко С.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права и российская Конституция / С.Т. Усенко // Московский журнал международного права. - 1995.-№2
23. Яковлев В.Ф. Россия: Экономика, гражданское право (вопросы теории и практики) / В.Ф. Яковлев. - М.: РИД ИСПИ РАН, 2016

1. Алексеев С.С. Структура советского права. М.: 1975. - С. 44. ↑

2. Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. - Свердловск. 1972. - С. 14. ↑

3. Алексеев С.С. Общие теоретические проблемы системы советского права. - М.: 1961. - С . 21. ↑

4. Гражданское право : учеб. : в 4 т. / под ред. Е.А. Суханова. М., 2004. Т. 1.c.45 ↑

5. Алексеев С.С. Предмет советского социалистического гражданского права // Собр. соч. : в 10 т. М., 2010. Т. 1.c/248 ↑

6. Витченко А.М. Метод правового регулирования социалистических общественных отношений. Саратов, 1974.c.54 ↑

7. Явич Я.С. Право - регулятор общественных отношений // Правоведение. 1958. № 2.с.23 ↑

8. Сорокин В.Д. Правовое регулирование: предмет, метод, процесс (макроуровень). СПб., 2003.с.115 ↑

9. Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.с.70 ↑

10. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. ↑

11. Груздев В.В. Гражданско-правовая защита: теория и практика. М., 2015.с.87 ↑

12. Груздев В.В. Проблемы гражданско-правовой ответственности // Государство и право. 2013. № 6.с.8 ↑

13. "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) ↑

14. "Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) ↑

15. О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации: Постановление Пленума ВС РФ от 10.10.2003 № 5 // БВС РФ. - 2003. - № 12 ↑

16. О Перечне действующих международных договоров, в исполнении которых участвуют арбитражные суды РФ: Информационное письмо ВАС РФ от 16.08.1995 г. № ОМ-230 // Вестник ВАС РФ. - 1995. -№11. ↑

17. О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 г. № 8 (в ред. Постановления Пленума ВС РФ от 06.02.2007 № 5) // Документ опубликован не был / СПС Консультант плюс. ↑

18. О проверке конституционности Федерального закона от 15 апреля 1998 года «О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации»: Постановление Конституционного Суда РФ от 20.07.1999 г. № 12-П // СЗ РФ. -1999. - № 30. - Ст. 3989. ↑

19. Абдуллаев М.И. Примат международного права над внутригосударственным: История и современность / М.И. Абдулаев // Правоведенис. - 1992. - № 4. - С. 45-50 ↑

20. Талалаев А.Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституция Российской Федерации / А.Н. Талалаев // Московский журнал международного права. - 1994. - № 4. - С. 3-15. ↑

21. Игнатенко Г.В. Международное и советское право: проблемы взаимодействия правовых систем / Г.В. Игнатенко // Советское государство и право. - 1985. - № 1. - С. 73 ↑

22. Усенко С.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права и российская Конституция / С.Т. Усенко // Московский журнал международного права. - 1995.-№2.-С. 18. ↑

23. Яковлев В.Ф. Россия: Экономика, гражданское право (вопросы теории и практики) / В.Ф. Яковлев. - М.: РИД ИСПИ РАН, 2016. - С. 208.. ↑

24. Гаджикв Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики (Развитие основ гражданское права в решениях Конституционного суда Российской Федерации) / Г.А. Гаджиев. - М.: Юристь, 2004. - С. 22. ↑

25. Толстик В.А. Иерархия источников российского права: Дис. ... д-ра юрид. наук. - Н. Новгород, 2002. - С. 174. ↑

26. Федеральный конституционный закон от 30.05.2001 N 3-ФКЗ (ред. от 03.07.2016) "О чрезвычайном положении" ↑

27. Федеральный конституционный закон от 30.01.2002 N 1-ФКЗ (ред. от 12.03.2014) "О военном положении" ↑

28. Лачуев К.Г. Законодательство субъектов Российской Федерации как источник гражданского права России: Дис.... канд. юрид. наук. - М., 2006. - С. 77-78. ↑

29. Рахмилович В.А. Гражданское право как предмет законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов / В.А. Рахмилович // Журнал российского права. - 2013.-№8.- С. 75. ↑

30. Иванов С.А. О соотношении федеральных законов и подзаконных нормативных правовых актов Российской Федерации. Монография / С.А. Иванов; Под общ. ред.: A.C. Пиголкина. - М.: Изд-во Моск. ун-та МВД России, 2013.С.76 ↑

31. Мицкевич A.B. Акты высших органов Советского государства. Юридическая природа нормативных актов высших органов государственной власти и управления СССР / A.B. Мицкевич - М.: Юрид. лит., 1967. - С. 117-139. ↑

32. Иванов С.А. Соотношение закона и подзаконного нормативного правового акта Российской Федерации. Монография / С.А. Иванов. - М.: Народный учитель, 2012. - С. 21. ↑

33. Марченкова С.М. О постановлениях Правительства России в сфере предпринимательской деятельности / С.М. Марченкова // Журнал российского права. - 2016.- № 10.-С. 67-72. ↑

34. О международном коммерческом арбитраже: Закон РФ от 7.07.93 № 5338-1 // РГ. - № 156.- 14.08.1993. ↑

35. Официальные правила баскетбола для мужчин и женщин 2000 г. - М.: Спорт Академ Пресс, 2000. - 112 с. ↑

36. Васькевич В.П. Обычай как источник правового регулирования отношений в области профессионального спорта / В.П. Васькевич // Актуальные проблемы частноправового регулирования. Материалы международной V научной конференции молодых ученых (22-23 апреля 2005 г.). - Самара: Изд-во Универс-групп, 2005. - С. 11-14. ↑

37. Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 15.08.1997 года № 1025 (в ред. от 01.02.2005 № 49) // СЗ РФ. - 1997. - № 34. - Ст. 3979. ↑

38. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 30.04.1999 № 81-ФЗ (ред. от 06.12.2007 № ЗЗЗ-ФЗ) // СЗ РФ. - 1999. -№ 18. - Ст. 2207. ↑

39. Мартьянова Т.С., Коваль Г.О. Обычай как источник французского частного права / Т.С. Мартьянова, Г.О. Коваль // Кодекс-ЫЬ. - 1999. - № 8. - С. 15-16. ↑

40. Калашников Д.В. Применение арбитражным судом делового обычая при оценке доказательств, вытекающих из договоров купли-продажи / Д.В. Калашников // Право и экономика. - 1998. - № 1. - С. 124. ↑

41. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1.07.1996 № 8 // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9 // СПС Консультант плюс. ↑

42. Договорное право: Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: Статут, 1999. - Кн. 1. - С. 50. ↑

43. ↑

44. Рулан Н. Юридическая антропология. Учебник для вузов: Перевод с франц / Н. Рулан; Отв. ред.: B.C. Нерсесянц. - М.: Норма, 1999. - С. 248. ↑

45. Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики) / В.Ф. Яковлев. - М.: РИД ИСПИ РАН, 2000. - С. 201-202. ↑