Файл: Правовой статус общества с ограниченной ответственностью: понятие и основные положения(Проблемы, связанные с ООО и возможные пути их решения).pdf

Данное общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Члены общества не отвечают по долгам общества личным имуществом, а лишь несут только риск убытков непосредственно в размере стоимости доли в уставном капитал, принадлежащей им. Участник общества, который внес свой вклад не полностью, несет солидарную ответственность по обязательствам общества личным имуществом, но только лишь в размерах не более стоимости неоплаченной части вклада.

Как считают Т.А. Скворцова и М.Б. Смоленский в литературе отмечается неудачность наименования этой организационно-правовой формы корпорации. Общество, участники которого согласно законодательству (п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона об ООО) вообще не отвечают по его обязательствам, а только лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, почему то называются обществом с ограниченной ответственностью? "В действительности явление, обозначаемое сегодня как "ограниченная ответственность" участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как риск потери вкладов, внесенных участниками в уставный капитал хозяйственного общества". Таким образом, по мнению В.А. Белова и Е.В. Пестеревой, общество с ограниченной ответственностью корректней было бы именовать обществом с ограниченным риском убытков участников.[15, с. 40]

Устав и учредительный договор (последний не может заключаться, если в обществе всего один участник) до 01.07.2009 года являлись учредительными документами общества с ограниченной ответственностью. На основании 312-ФЗ от 30.12.2008 с 01 июля 2009 года учредительный договор бы заменен на договор об учреждении, который регулирует правоотношения между учредителями в процессе учреждения общества и поэтому к учредительным документам больше не относится. Общество с ограниченной ответственностью относится к числу так называемых «объединений капиталов», и в сравнении с товариществом личный элемент в нем играет подчиненную роль. Но если сравнивать акционерные общества с обществами с ограниченной ответственностью, то в последнем можно выделить более тесные отношения участников, более закрытый характер членства. Именно благодаря этому факту п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает максимальное число его участников — 50 человек. При его превышении общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество, производственный кооператив или ликвидироваться.[20, с. 176]

Размер уставного капитала общества в соответствии с п.1 ст.14 Закона должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, который установлен федеральным законом на момент представления документов для государственной регистрации компании. При регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в том числе по причине приведения его в соответствие с Законом государственный орган, который проводит регистрацию, не имеет права отказать в ее осуществлении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации, если при этом на момент принятия документов общества для государственной регистрации (при его создании) размер уставного капитала соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами. (п.3 ст.59 Закона). [3]

В обществе с ограниченной ответственностью должна быть двухзвенная структура управления (ст. 91 ГК; ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Общее собрание участников общества - высший (волеобразующий) орган общества. Кроме того, необходим исполнительный (волеизъявляющий) орган, это может быть и коллегиальный орган (правление, дирекция и т.п.) и единоличный (президент, директор, генеральный директор и т.д.). При этом коллегиальный исполнительный орган нужен не всегда, его образование осуществляют только по необходимости, а вот единоличный нужен во всех случаях. В роли последнего не обязательно может быть участник общества, единоличным органом может быть наемный управляющий (менеджер), либо даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного исполнительных органов общества.

В обществе может быть предусмотрен наблюдательный совет (совета директоров), который утверждается Уставом. Наблюдательский совет - это непрерывно действующий орган участников общества, в его компетенции может быть отнесено создание исполнительных органов общества, решение некоторых моментов и вопросов о совершении крупных сделок от имени общества, а также подготовка и проведение общего собрания (п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Также в обществах могут быть созданы ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества.

Высший орган (общее собрание) контролирует деятельность исполнительных органов общества, осуществляющих текущее управление его деятельностью. Наиболее важные вопросы функционирования общества относятся только к компетенции общего собрания и никак не могут быть переданы на решение исполнительного органа, в том числе по воле самого собрания. К таким вопросам относятся:

· установление базисных направлений деятельности общества;

· обсуждение проблем, связанных с изменением учредительных документов общества (к ним относятся также изменения размера его уставного капитала);

· создание и преждевременное прекращение полномочий его исполнительных органов, а также ревизионной комиссии;

· распределение прибылей и убытков, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества;

· реорганизация и ликвидация общества;

· исключение участника из общества;

· некоторые иные вопросы, прямо предусмотренные ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.[19, с. 148]

В обществе ведется список участников. В этом списке указываются информация о каждом его участнике, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано вести и хранить данный список с момента его государственной регистрации в соответствии с требованиями закона. На основании настоящего списка подготавливаются уведомления о проведении общего собрания и распределения чистой прибыли между его участниками. Этот документ подтверждает права члена общества на долю или часть доли в уставном капитале, принадлежащую ему.

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью осуществляется в различных формах: слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон N 14-ФЗ).

Решив реорганизоваться общество должно сообщить в налоговый орган по месту своего учета письменно и в срок не позднее трех дней с даты принятия данного решения. (ФНС России с 1 июля 2002 г. вносит записи о создании, реорганизации и ликвидации компаний в ЕГРЮЛ).

Налоговым органом, получившим уведомление о реорганизации, может быть назначена проверка Общества независимо от времени проведения предыдущей проверки за три предшествующих проверке календарных года его деятельности.

Далее в ЕГРЮЛ вносится отметка о начале реорганизации. После этого производится публикация в СМИ объявления, в котором отражается информация об участниках процедуры, сроках и порядке предъявления претензий кредиторам.

Для проведения реорганизации необходимо будет собрать ряд обязательных документов: учредительные документы, документы подтверждающие оплату госпошлины, справка об отсутствии долгов и т.п.

Сущность ликвидации по смыслу ст. 61 ГК РФ состоит в прекращении юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация может быть как добровольной, так и принудительной.

Положения ст. ст. 62 и 63 ГК РФ фактически устанавливают порядок действий по ликвидации организации.

Также как и при реорганизации общества в первую очередь, на основании п. 1 ст. 62 ГК РФ участники должны сообщить о начале ликвидации в уполномоченный государственный орган – налоговую службу, а также опубликовать в «Вестнике государственной регистрации» извещение о ликвидации.

Решив ликвидировать ООО, его участники должны назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора). О создании такой комиссии также нужно уведомить регистрирующий орган (по форме N Р15002, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.02.2002 N 439).

В соответствии с п. 3 ст. 62 ГК РФ как только ликвидационная комиссия назначена, к ней переходят полномочия по управлению делами организации, в т.ч. выступление в суде от имени ликвидируемой организации.[8]

В обязанности ликвидационной комиссии входит выявление кредиторов данного общества, предоставление им возможность заявить свои требования, составление ликвидационного баланса, отражающего фактическое имущественное положение общества и его расчеты с кредиторами.

После подготовки всей необходимой документации (заявление, ликвидационный баланс, протокол об утверждении ликвидационного баланса, квитанция об оплате госпошлины, справки об отсутствии задолженностей) окончательный пакет документов подается в налоговую инспекцию для завершения процедуры ликвидации.

Согласно ст. 93 ГК РФ и ст. 21 Закона об ООО участник Общества имеет право совершить сделку по продаже или осуществления отчуждения иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному, либо нескольким участникам данного общества. При совершении такой сделки согласие других участников общества или общества в целом не требуется, если другой порядок не предусмотрен уставом общества. Отчуждение доли производится на основании сделки (купля-продажа, дарение, мена и проч.) с долей в уставном капитале общества.

Необходимо отметить, что при совершении продажи доли ООО продавец доли обязан письменно об этом уведомить всех учредителей и само юридическое лицо, указав все условия и сроки. Только после письменного отказа участников и общества приобрести долю в порядке преимущественного выкупа, продавец имеет право отчуждать указанную долю в ООО третьему лицу.

Договор купли-продажи доли в обязательном порядке заверяется нотариусом.

Для совершения сделки необходимо собрать обязательный пакет документов – это заявление по установленной форме, выписка из списка участников, договор купли-продажи доли ООО, отказы от преимущественного права от всех участников и т.д.

В завершении указанные документы подаются в налоговую инспекцию. Если сделка удостоверяется у нотариуса, то идти в ФНС нет необходимости, нотариус сам подает документы и оповещает общество о совершенной сделке. Когда документы будут готовы, надо уведомить банк о произошедших изменениях, а также контрагентов, с которыми обговорено условие о таком уведомлении.

В соответствии со ст.26 Закона N 14-ФЗ участник общества вправе в любое время выйти из него независимо от согласия других его участников или общества. Если в обществе единственный учредитель, то выход его из общества невозможен.

Согласно п.2 ст.26 Закона N 14-ФЗ общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли. Стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества. Доля участника общества может быть выдана ему в натуральной форме, но только с согласия самого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества - действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада. Срок выплаты стоимости доли (передачи имущества в натуральной форме) участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, устанавливается равным шести месяцам с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. [21]. Документальная часть процедуры выхода из общества сходна с процедурой реорганизации, ликвидации и продажи доли ООО. Подготавливается ряд необходимых документов, которые передаются в налоговую инспекцию. В течение 5 рабочих дней производятся изменения в ЕГРЮЛ.

Права и обязанности участников обществ с ограниченной ответственностью.