Файл: Раскройте различия трудового договора и гражданскоправового договора по оказанию консультационных услуг. Охарактеризуйте их условия и найдите общее и особенное .docx
Добавлен: 25.04.2024
Просмотров: 10
Скачиваний: 0
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
И еще одно исключение разрешает работу лицам, не достигшим четырнадцатилетнего возраста, с согласия одного из родителей или опекуна и разрешения органа опеки и попечительства, в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках. Тем же условием является работа без ущерба для здоровья и нравственного развития. При этом, закон не устанавливает, с какого возраста может допускаться такая работа, то есть можно предположить, что даже новорожденные могут быть субъектами трудового договора.
Основные права и обязанности работника установлены в статье 21 ТК РФ. В новой редакции Кодекса (в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ, вступившей в силу с 6 октября 2006 г.), более конкретно прописано право работника на рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором, что является актуальным в современных условиях функционирования предприятий. Что касается обязанностей, то была добавлена обязанность работника бережно относиться к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников.
А теперь о форме заключения договора. Трудовой договор всегда заключается в письменной форме. Работодатель готовит два экземпляра трудового договора, один - для работника, другой - для работодателя. После подписания трудового договора работнику передается один экземпляр трудового договора. Работодатель не имеет права отказать работнику в передачи экземпляра трудового договора. В экземпляре работодателя проставляется отметка с личной подписью работника о получении одного экземпляра трудового договора.
При трудоустройстве, в момент ведения переговоров положение работника можно назвать более уязвимым, хотя с формально-юридической точки зрения они должны быть равными. У работодателя есть возможности злоупотребить законом, в плане не заключения с работником договора. Законодатель предусматривает возможность возникновения трудовых отношений на основании фактического допущения работника к работе. Статья 16 ТК РФ устанавливает, что между работником и работодателем трудовые отношения возникают на основании фактического допуска работника к исполнению трудовых функций даже тогда, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. В этом случае, когда имело место фактическое допущение работника к исполнению какой-либо работы, в трехдневный срок со дня фактического начала работы между сторонами должен быть заключен трудовой договор.
То есть работодатель может сразу заключить трудовой договор с работником, либо по прошествии трех суток с момента фактического преступления к работе. В любом случае несоблюдение письменной формы не будет влечь признания трудового договора недействительным. А если работодатель, либо его представитель по истечению трех суток не заключит трудовой договор, для него наступят неблагоприятные последствия, в виде административной ответственности на основании статьи 5.27 КоАП РФ. Таким образом законодатель обезопасил работника от злоупотребления работодателем закона.
Так же стоит обратиться к статье 68 ТК РФ, из которой следует, что прием работника обязательно должен оформляться приказом или распоряжением работодателя, которые издаются на основании трудового договора, заключенного с работником. Содержание приказа или распоряжения работодателя полностью соответствует условиям заключенного с работником трудового договора. Работодатель обязан объявить работнику приказ или распоряжение о приеме на работу. Приказ объявляется в трехдневный срок со дня начала трудовой деятельности работника, о чем работник проставляет собственноручную подпись. В обязанность работодателя входит также выдача работнику копии приказа или распоряжения о приеме на работу по желанию работника.
Запись о приеме на работу вносится в трудовую книжку не позднее недельного срока после начала работы, что установлено п. 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225 «О трудовых книжках».
При приеме на работу работник в обязательном порядке, под роспись, должен быть ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка, другими локальными нормативными актами, имеющимися у работодателя и непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором. О том, что работник ознакомлен со всеми необходимыми локальными нормативными актами, подтверждается его подписью в журналах, расписках-обязательствах, в самом трудовом договоре.
Значение трудового договора очень велико в жизни гражданина. Трудовой договор можно назвать договором личного характера, поскольку он охраняет работника от незаконных условий труда, может устанавливать для конкретного работника дополнительные льготы и т.д. Условия трудового договора могут различаться в зависимости от личности работника.
Заключение трудового договора неразрывно связано с возникновением в отношении работника иных правоотношений, связанных с трудовыми, в том числе обязательства по повышению квалификации работника, материальной ответственности, ряда иных прав и обязанностей.
1.2. Понятие и значение гражданско-правового договора о выполнении работ, оказании услуг
Точного определения гражданско-правового договора в научной литературе нет. Определение детализируется в зависимости от вида гражданско-правового договора (подряда, возмездного оказания услуг). А под самим договором согласно п. 1 статьи 420 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В основе такого договора лежит добровольное волеизъявление гражданина.
Отношения участников договора основываются на взаимном равенстве. Стороны гражданско-правового договора не находятся в подчинении друг у друга, при этом сторонами договора одновременно могут быть граждане, юридические лица, муниципальные образования, административно территориальные образования и т.д.
Гражданско-правовой договор определяет, какие именно действия должны быть совершены сторонами. По гражданско-правовому договору сторона договора должна выполнять определенную работу или услугу. В случае заключения гражданско-правового договора сторона договора свободна в выборе, каким образом и в какое время она будет исполнять условия договора.
Следует отметить, что договор в наше время, является наиболее распространенным видом сделок. Вообще под термином «договор» понимают: юридический факт, который находится в основе обязательства, само договорное обязательство, содержащееся в договоренности сторон, документ, в котором закреплён факт установления обязательственного правоотношения.
При заключении гражданско-правового договора устанавливается вознаграждение по соглашению сторон в любом размере.
Следует обратить особое внимание, о каких договорах гражданско-правового характера, смежных с трудовыми договорами, идет речь. В основном это те договоры, предметом которых является выполнение работ, оказание услуги, то есть такие договоры, условия которых устанавливают порядок выполнения физическим лицом каких-либо обязанностей в пользу другой стороны. Такие гражданско-правовые договоры вызывают затруднения в их квалификации в связи с тем, что имеют многие черты, присущие трудовому договору.
Среди таких договоров гражданско-правового характера в первую очередь следует выделяют договор подряда и договор возмездного оказания услуг.
1.Договор подряда.
Как следует из статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Трудовой же договор предусматривает выполнение работником трудовой функции.
Для природы подрядных отношений является существенным выполнение работы подрядчиком и передача заказчику ее результата.
Под словом «работа» понимается деятельность, направленная на получение определенного конечного результата. Законодатель особо обращает внимание, что предметом договора являются работы по изготовлению, обработке, переработке вещей (ст. 703 ГК РФ).
Работа является предметом договора подряда, поэтому, характеризуя договор подряда, его часто сравнивают с возмездным оказанием услуг и трудовым договором.
При этом Гражданский кодекс не определяет, что такое «работа» или «услуга».
М.И. Брагинский и В.В. Витрянский говорили о том, что предмет договора подряда - это не то, что «делалось», а то, что следовало «сделать».
Поэтому подряд и отличается от договора оказания услуг, в котором ценность услуги заключается в процессе деятельности как таковой, а не в конкретном результате.
Если есть материальный результат, но передача его невозможна, то речь идет об услуге, но не о работе (например, лечение пациента, подача искового заявления в суд и др.).
В договоре подряда обязательно указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (ст. 708 ГК РФ). Трудовой договор, как правило, является бессрочным, и лишь в отдельных случаях может быть заключен на определенный срок (ст. 58 ТК РФ).
Выполнение работ оформляется приемосдаточным актом, подписанным обеими сторонами.
В случае, если заказчик не оплатил работы подрядчику, закон позволяет подрядчику удерживать результат своей работы до получения оплаты.
2.Договор возмездного оказания услуг.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ).
Предмет договора об оказании услуг - процесс деятельности, труда, который приводит к получению заказчиком нематериальной услуги. Цель получить овеществленный результат в договоре возмездного оказания услуг нет.
Все условия включаются в договор по соглашению сторон. В частности, оплата оказываемых услуг производится в соответствии с условиями договора: однократно по окончании оказания услуги или в несколько этапов (ст. 781 ГК РФ)
Статья 782 ГК РФ предусматривает возможность одностороннего расторжения договора возмездного оказания услуги при условии возмещения заказчику убытков (если договор расторгает исполнитель), и при условии возмещения исполнителю фактически понесенных расходов (если договор расторгает заказчик).
В трудовых отношениях односторонний отказ недопустим.
По общему правилу по договору о возмездном оказании услуг исполнитель использует свои материалы.
Особенностью договора возмездного оказания услуг является тесная связь с личностью услугодателя. Исполнитель оказывает услуги лично, иное может быть предусмотрено только самим договором.
В практическом применении в договоре описание оказываемой услуги должно быть максимально подробным. В договоре обязательно должны быть указаны конкретные действия, которые должно совершить исполнитель, иначе при неисполнении договора возникнут вопросы доказательства проделанной работы.
Эти договоры, смежные с трудовым договором, имеют совершенно различные существенные условия. Для договора возмездного оказания услуг характерно установление конкретных действий исполнителя, а для договора подряда существенными условиями являются объем работы, срок ее выполнения и цена.
Договоры подряда и возмездного оказания услуг являются самыми распространенными и применяемыми работодателями. Но помимо них, есть договоры поручения, комиссии, агентирования, авторские договоры и другие.
1.3. Смежность гражданско-правового и трудового договоров
Исходя из характеристики договоров, данной в предыдущих параграфах данной главы, можно сделать вывод о том, что эти договоры имеют общие черты, однако, при детальном рассмотрении вопроса становится понятно, что данные договоры существенно отличаются друг от друга.
ТК РФ не содержит четкого легального перечня таких отграничительных признаков, поэтому нужно обратиться к доктрине трудового права и к сложившейся по этому вопросу судебной практике.
Доктрина трудового права выделяет следующие признаки трудового договора:
1.Признак трудовой функции. Данный признак включает в себя выполнение работником трудовой функции, которая необходима для деятельности организации. Работник выполняет работу по своей специальности и должности, предусмотренными штатным расписанием организации. Кроме того, в процессе выполнения работы работник взаимодействует с другими работниками организации.
