Файл: Раскройте различия трудового договора и гражданскоправового договора по оказанию консультационных услуг. Охарактеризуйте их условия и найдите общее и особенное .docx
Добавлен: 25.04.2024
Просмотров: 11
Скачиваний: 0
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
1.Предметом трудового договора (предметный признак) заключается в самом процессе труда, живой труд работника, выполнение работы по определенной специальности, квалификации, должности. За работником должна быть закреплена определенная трудовая функция. При выполнении работы по трудовому договору выделить индивидуальный конечный результат труда работника сложно, поэтому трудовая функция работника, как правило, не направлена на достижение какого-либо конечного результата. Но это не значит, что невозможно будет достичь конечного результата. Но в случае его достижения, работа не прекращается, за исключением трудовых договоров, заключаемых с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда выполнение (завершение) этой работы не может быть определено конкретной датой (ст. 59 ТК РФ), и расторгаемых по завершении этой работы на основании акта.
По договору подряда или возмездного оказания услуг подрядчик или исполнитель должен выполнить индивидуально-конкретное задание. В этом случае предметом договора является конечный результат труда. В таких договорах заранее определяется работа, фиксируется конкретно оговоренный результат, и достижение такого результата влечет за собой прекращение договора. Причем важным является сам результат работы, а не средства, которыми он достигается. Поэтому выполнение определенной работы по гражданско-правовому договору — лишь способ достижения результата, обусловленного договором.
3.Понятие трудового договора дает возможность выделить личностный признак, который является отличительным признаком трудовой договор от гражданско-правового. Личностный признак заключается в том, что работник свою трудовую функцию выполняет лично. Бондаренко Э.Н. отмечает, что работодатель заинтересован при заключении трудового договора в личном выполнении работником своей трудовой функции. В связи с этим работником может быть только физическое лицо, причем только то, с которым заключен трудовой договор (ст. ст. 15, 56 ТК РФ). Перепоручение работником исполнения своей трудовой функции третьему лицу невозможно.
Если речь идет о гражданско-правовом договоре, то работа, предусмотренная договором, может быть выполнена не только лично, но и с привлечением третьих лиц, но при этом гражданско-правовым договором может подразумеваться обязанность выполнить работу лично, тогда по этому признаку разграничить трудовой договор и гражданско-правовой может быть затруднительно.
4.Признак нахождения одной стороны договора под руководством другой стороны, которая имеет право давать исполнителю обязательные указания по поводу осуществляемой по договору деятельности.
Необходимо помнить, что при заключении трудового договора взаимоотношения между работником и работодателем регулируются нормами ТК РФ, а отношения, возникшие из гражданско-правового договора, регулируются нормами гражданского законодательства.
Следовательно, наличие указанного признака характерно для трудового договора, в соответствии с которым работник обязывается к соблюдению установленной работодателем дисциплины труда, имеет место подчинение работника власти работодателя (например, работник обязан соблюдать установленный режим рабочего времени, выполнять нормы труда, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, выполнять иные указания работодателя).
Другими словами, в трудовых отношениях работник занимает подчиненное положение по отношению к работодателю, стороны находятся в отношениях субординации. Но работник свободен при заключении трудового договора, свободен в своем волеизъявлении.
В договоре подряда такое подчинение одной стороны другой не может иметь места, поскольку гражданское законодательство исходит из признания юридического равенства участников регулируемых им отношений, участия лиц в этих отношениях на основе автономии воли и имущественной самостоятельности. А.С. Пашков отмечает, что при выполнении заданий по договору личного подряда и по другим договорам гражданского права процесс труда и условия его применения находятся за пределами обязательственного правоотношения. Труд служит здесь лишь способом исполнения обязательств.
Между ними отсутствует отношения власти и подчинения. Закон не возлагает ни на кого из участников дополнительных обязанностей и не дает никому их них никаких преимуществ как в момент заключения договора, так и в процессе его исполнения.
Но, Никитин А.В. подчеркивает, что это не значит, что заказчик после заключения договора подряда теряет возможность воздействовать на подрядчика при исполнении договора, поскольку п. 3 статьи 715 ГК РФ установлено, что в случае, если станет очевидно, что порученная работа не будет в срок выполнена, что заказчик имеет право назначить подрядчику срок для устранения допущенные недостатков, а если это требование не будет выполнено, то отказаться от договора подряда, а также требовать возмещения убытков.
5.Признак подчинения внутреннему распорядку.
Заключив трудовой договор работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, установленным работодателем.
Как следует из норм, установленных для гражданско-правовых договоров, исполнитель по гражданско-правовому договору не подчиняется этим правилам.
6.На работника может быть возложена дисциплинарная ответственность, что также является признаком трудового договора. Иными словами, за нарушение правил внутреннего трудового распорядка работодатель может применить к работнику меры дисциплинарных взысканий. Подрядчик же по гражданско-правовому договору несет перед заказчиком только имущественную ответственность. Кроме того, в трудовых отношениях работодатель может самостоятельно применить к работнику меру дисциплинарного взыскания. Заказчик по гражданско-правовому договору, напротив, не обладает самостоятельными полномочиями по возложению на подрядчика ответственности.
7.Признак организации труда заключается в том, что работник подчиняет свою работу определенному технологическому режиму, установленному в организации. По трудовому договору работник выполняет свои функции под руководством администрации, по гражданско-правовому договору, наоборот, подрядчик самостоятельно определяет характер трудовых операций, необходимых, по его мнению, для достижения установленного результата.
8.Признак выполнения по трудовому договору работы, относящейся к определенному роду деятельности, то есть специальности, профессии, должности.
В гражданско-правовых договорах наличествует обязанность выполнения лишь индивидуально-конкретной работы, результат которой выражен в вещи или услуге.
9.Признак специфической оплаты труда по трудовому договору.
Этот признак выражается в том, что оплата происходит за то, что
работник предоставляет свою рабочую силу (свои знания, способности) в распоряжение работодателя, и оплата происходит за процесс выполнения работы, а не за результат. То есть оплачивается сам процесс труда, поэтому законодатель установил периодическую оплату, в то время как при заключении гражданско-правового договора работа оплачивается
единовременно, при принятии е результата. Положительным моментом в данном случае является то, что в трудовых отношениях работник будет получать заработную плату даже при простое.
Поскольку, как указывалось выше, в законе не прописаны четкие признаки трудового договора, судебная практика исходит из признаков, выработанных правовой доктриной.
В основном судебная практика по рассмотрению данной категории дел сложилась, и суды выносят решения, основываясь на указанных признаках.
В одном из дел суд указал, что для установления факта трудовых отношений истец обязан доказать, что между сторонами, по сути, был заключен трудовой договор и установлены существенные условия. Эти условия были перечислены судом в решении: наименование трудовой функции, режим работы, размер оплаты труда, место исполнения трудовых обязанностей, срок трудового договора и т.п. При рассмотрении дела суд установил, что оплата по договору производилась в день подписания акта приема-сдачи работы, а отличительным признаком трудового договора является оплата самого процесса труда, а не его конечный результат. Более
того, при трудовых отношениях выплаты должны быть регулярными, чего в данных правоотношениях не было. Режим рабочего времени истцом не соблюдался, правила внутреннего трудового распорядка на истица не распространялись, а отношения между сторонами были ограничены конкретной датой - действие заключенного гражданско-правового договора прекращалось достижением конечного результата работы. Таким образом, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу об отсутствии между сторонами трудовых отношений и отказал в иске (Апелляционное определение Архангельского областного суда от 16 марта 2017 года по делу № 33-1490/2017).
В другом деле суд указал, что одним из оснований (в дополнение к иным основаниям, изложенным выше) возникновения трудовых отношений является фактический допуск работника к работе в случае, если трудовой договор между работником и работодателем не был оформлен надлежащим образом. Суд установил, что правоотношения между истцом и ответчиком не ограничивались исполнением каких-то разовых обязанностей, а соответствовали должностной инструкции, которая действовала в этот период на предприятии. Кроме того, истца от предприятия было предоставлено рабочее помещение, кабинет в офисе, компьютер с личной электронной почтой, служебный мобильный телефон, а также предприятие обеспечило истца постоянным, а не разовым пропуском на свою закрытую территорию. Все эти факты в совокупности позволили суду прийти к выводу о наличии между сторонами трудовых, а не гражданско-правовых отношений (апелляционное определение Камчатского краевого суда от 13 марта 2017 года по делу № 33-346/2017)
17.
Но говорить о том, что судебная практика является однозначной нельзя, поскольку эти признаки, позволяющие отличать трудовой договор от гражданско-правового, содержаться лишь в доктрине, но не установлены действующим законодательством.
Часты случаи, когда суды признают один и тот же признак квалифицирующим, а в иных случаях считают его недостаточным.
Например, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.11.2006 по делу № А33-6892/2006-Ф02-6252/06-С1 суд счел, что отсутствие в договоре подряда индивидуально-определенного задания в конкретном объеме не изменяет его гражданско-правовую природу18.
Суд также может переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой на основе формальных, а не существенных признаков. Все это приводит в отсутствию единообразия в судебной практике по вопросу переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.
