Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Институт ценных бумаг: история развития и современное состояние).pdf

В Новейшее время ценные бумаги вновь оказались востребованными. Радикальные экономические реформы привели к полному изменению экономической модели развития. В ее рамках институт ценных бумаг стал неотъемлемой составляющей. Это потребовало как создания адекватного правового регулирования соответствующих отношений, так и вызвало появление многочисленных исследований в области правового режима ценных бумаг и правового регулирования рынка ценных бумаг.

В новейшей российской истории ценные бумаги были впервые урегулированы Положением о ценных бумагах, утвержденным Постановлением Правительства СССР от 19 июня 1990 г. № 590. Согласно п. 1 этого Положения, ценной бумагой признавались «удостоверяющие право владения или отношения займа денежные документы, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы, и их владельцами и предусматривающие, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из документов другим лицам».

Принятые позднее Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г., указав на ценные бумаги как на объекты гражданских прав (п. 1 ст. 4 Основ), давали несколько иное их определение. К ценным бумагам, согласно Основам, относился документ, «удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа» (ст. 31 Основ). Это определение, безусловно, было более корректно, так как ценные бумаги могут удостоверять не только отношения владения или займа. Как видим, определения, которые давали указанные документы, в общем и целом «вписывались» в классическое понимание ценной бумаги, которое было выработано в российской и советской цивилистике.

Однако в начале 90-х годов для регулирования рынка ценных бумаг были приняты и другие документы, подходы которых к определению правового режима ценной бумаги были совершенно иные. Прежде всего, речь идет о Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, утвержденном Постановлением Правительства РСФСР № 78 от 28 декабря 1991 г. В соответствии с п. 1 этого документа ценной бумагой признавался денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ. Положение устанавливало нормы, позволяющие осуществлять эмиссию ценных бумаг «в виде записей на счетах» (абзац 2 п. 1). Тем самым подрывалось начало презентации, присущее классическим ценным бумагам.

---

В российское право, в котором и классические-то ценные бумаги в силу почти семидесятилетнего перерыва были урегулированы абы как, был инкорпорирован институт, появление которого не объяснялось никакими «генетическими» связями с уже существовавшими правовыми явлениями и логика появления которого никак не вытекала из истории российского права. Между тем появление этого института в тех зарубежных законодательствах, откуда он был заимствован, как раз имеет и свою историю, и логику появления. Прежде всего, логику экономическую. Этот институт являлся своего рода ответом права на запросы все расширяющегося рынка инвестиционных инструментов (акций, облигаций, производных бумаг).

В российской действительности инкорпорация бездокументарных ценных бумаг произошла не «снизу» (как потребность экономических агентов), а «сверху» (как целенаправленная политика государства): законодательство о приватизации было построено таким образом, что создаваемые в процессе приватизации акционерные общества выпускали в подавляющем большинстве случаев именно бездокументарные бумаги (акции). Аналогичная ситуация была и на рынке государственных облигаций. Таким образом, в области экономической политики на рынке ценных бумаг сразу стали реализовываться рекомендации по изменению институтов (в экономическом смысле этого понятия), которые изначально были созданы для развитых рынков и само появление которых было итогом (логическим) определенного этапа их развития.

В итоге сложилась парадоксальная ситуация двух правовых реальностей: одна часть права (традиционная) существовала сама по себе, параллельно развивалась друга реальность (также сама по себе) – безналичные (бездокументарные) ценные бумаги и вновь возникающие для обслуживания их обращения правовые институты (учет прав, депозитарий, клиринг и т.п.).

При такой ситуации не был (да и не мог быть) урегулирован вопрос о том, к какому объекту гражданских прав относить такие бумаги; как относиться к их материальному носителю, который нельзя презентовать; какие отношения связывают эмитента, владельца такой бумаги и учетный институт (депозитарий) и т.д. В итоге появившийся институт бездокументарных ценных бумаг стал «конфликтовать» с иными регулятивными институтами.

Ситуация эта просуществовала до 1994 г., когда был принят новый Гражданский кодекс, в нормах которого законодатель попытался учесть сложившуюся практику. В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценной бумагой признавался документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

---

Такое определение:

– можно назвать в целом классическим, поскольку оно исходит из таких признаков ценной бумаги, как строгая формальность и начало презентации;

– было дано российским законодателем впервые – ни в один период времени ни русское дореволюционное, ни советское законодательство не давали подобного определения;

– как можно увидеть из предыдущего изложения, сложилось в большей степени из тех теоретических разработок в области рынка ценных бумаг, которые были разработаны как до революции, так и во времена нэпа (например работы Н. А. Нерсесова, А. Г. Гусакова, М. М. Агаркова, О. С. Иоффе и др.)^[9].

Одновременно с закреплением общего определения ГК РФ создал и особый правовой режим оборотоспособных прав, который он поименовал «бездокументарные ценные бумаги» (ст. 149 ГК РФ). Указанная статья, собственно, какого-то внятного определения бездокументарной ценной бумаги не содержала. Следует отметить, что федеральным законом от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»^[10] глава 7 ГК РФ (Ценные бумаги) была изложена в новой редакции.

Ранее ГК РФ содержал восемь статей, которые регулировали наиболее общие положения о ценных бумагах (ст. 142-149). В новой редакции структура гл. 7 совершенно иная. Во-первых, глава теперь разделена на три параграфа: § 1 «Общие положения», § 2 «Документарные ценные бумаги», § 3 «Бездокументарные ценные бумаги». Во-вторых, глава включает в себя теперь 16 статей (т.е. ровно в два раза больше). Увеличение числа статей, регулирующих ценные бумаги, – это объективная реальность, за кардинальное реформирование положений главы давно высказались исследователи вопроса; необходимость этих изменений была видна и при анализе судебной практики. А вот подобная структура главы прямо из логики Концепции не вытекала.

Безусловно, авторы Концепции развития гражданского законодательства серьезно и основательно реформировали правовой режим ценных бумаг в Кодексе (к созданию которого, надо думать, были причастны). В Концепции указывалось, что «серьезной проблемой в правоприменительной практике является определение характера прав владельцев «бездокументарных ценных бумаг». Ввиду отсутствия у таких «бумаг» материальной формы применение к ним всего комплекса норм, регулирующих отношения по поводу вещей, вызывает практические затруднения. В то же время специальные правила, учитывающие особенности такого рода объектов, отсутствуют либо вступают в противоречие с концептуальными положениями ГК. В связи с этим необходимо закрепить в ГК относительно развернутую систему норм, регулирующих те отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг, которые не подпадают под действие общих положений о «классических» ценных бумагах».

---

Таким образом, институт ценных бумаг в России начал формироваться еще в дореволюционном праве. Однако в тот период, несмотря на наличие хорошей теоретической базы, представленной работами (как общего плана, так и посвященных отдельным институтам) ведущих российских правоведов того времени, какого-то стройного правового режима ценной бумаги, равно как и ясного ее определения, не было. Долгое время после окончания новой экономической политики советское право определения ценной бумаги не содержало (как, собственно, не имело оно и стройного правового режима этого института). Нет, ценные бумаги, конечно, использовались, хотя и весьма своеобразно. Подводя некоторый итог рассмотрению понятия ценной бумаги по мере развития теории ценных бумаг в дореволюционный и советский периоды истории, можно отметить плюрализм взглядов, имеющий в своей основе научное обоснование. Все ученые этих периодов признавали тесную связь права на бумагу и права из бумаги.

1.2 Понятие, признаки и виды ценных бумаг

Статья 142 ГК РФ в новой редакции существенно меняет определение ценной бумаги и соответственно ее правовой режим. Прежняя редакция устанавливала единое определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Это создавало известные проблемы с пониманием того, является ли такое определение в полной мере применимым к так называемым бездокументарным ценным бумагам, поскольку указывалась обязательность презентации бумаг («осуществление или передача которых возможны только при их предъявлении»), чего, по понятным причинам, не происходит в случае с передачей бездокументарных ценных бумаг и осуществлением прав по ним. На неопределенность правового режима бездокументарных ценных бумаг обращалось внимание и в Концепции развития гражданского законодательства.

В новой редакции статьи, в развитие положений Концепции, определение ценной бумаги уточняется в части раздельного определения документарных и бездокументарных ценных бумаг. Сначала дается определение классических, документарных ценных бумаг: это «документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов». Затем указывается, что ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги)^[11].

---

Обратим внимание на существенное различие предлагаемого определения (в отношении как документарных, так и бездокументарных бумаг): если прежнее определение указывало, что они удостоверяют имущественные права без детализации, что понимается под последними, то в новой редакции говорится об «обязательственных и иных правах»^[12].

Документарная ценная бумага есть бумага «классическая», в том смысле, что именно бумаги, которые удостоверяют права, тесно связанные с судьбой документа, считали ценными. В этой связи определение документарной бумаги не претерпело радикальных изменений, однако подверглось некоторой юридико-технической коррекции. Так, вместо слов «документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов» в прежней редакции, делавших соответственно акцент на форме и реквизитах, появились слова «документы, соответствующие установленным законом требованиям». Эту редакцию следует признать более удачной, поскольку закон может содержать и иные требования помимо формы и реквизитов.

Определение бумаги бездокументарной претерпело более существенные изменения. Статья 149 ГК РФ в прежней редакции какого-то осмысленного определения таких бумаг не устанавливала. Указывалось, что в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.); к такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Таким образом, можно было сделать вывод и о том, что речь идет не о собственно ценной бумаге, а о форме фиксации прав, к которой лишь применяются правила о ценных бумагах, причем не в полной мере.

А вот в новой редакции ст. 142 ГК РФ определение дано в полной мере, поскольку указывается, что «ценными бумагами признаются...». То есть перед нами не просто права с неясным правовым режимом, а ценные бумаги.

Впрочем, надо учитывать, что от прежнего «субсидиарного» регулирования бездокументарных ценных бумаг за счет правовых положений о бумагах документарных Кодекс не отказался.

В ст. 143 ГК РФ содержится общее правило о том, что, если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями.

---