Файл: Реклама и информация о продукции.pdf

2.1. Реклама в сфере гражданских правоотношений

Развитие рынков товаров, работ и услуг в России, обеспечение эффективного механизма защиты прав потребителей, в том числе на получение доступной, достоверной и своевременной информации о продукции, требуют совершенствования законодательства в сфере рекламы. Это связано с появлением новых видов рекламы, различных ее форм и средств размещения, с развитием информационно-коммуникационных сетей в виртуальном пространстве.

В сфере гражданских правоотношений, как и во всем мире, так и в России, роль рекламных услуг постоянно растет. Реклама уже не является обычным массивом информации, а зачастую является настоящим художественным произведением, при этом порой имеет довольно узконаправленную целевую аудиторию, ориентированную на определенный круг лиц - потенциальных потребителей рекламируемой продукции.

Для эффективного обеспечения защиты потребителей рекламы, а также надлежащего уровня информации о продукции важны отграничения этих понятий и выявление их взаимосвязи. Важность этих процессов также обусловлена ​​глобализационными процессами, поскольку на уровне европейского законодательства особое внимание уделено защите прав потребителей и, в первую очередь, праву на информацию о продукции, которая, в отличие от определенных в национальном законодательстве требований, имеет не только преддоговорной характер, но и сопровождает потребителя в течение всего времени пользования продукцией (ее потребления).

Законодательство России закрепляет право потребителя на получение доступной, достоверной и полной информации о товарах, работах и ​​услугах.

В соответствии с Федеральным законом «О рекламе» [1] реклама является информацией о лице или товаре, которая распространяется в любой форме и любым способом и предназначена для формирования или поддержания осведомленности потребителей рекламы и их интерес относительно лиц или товара. Информация о товаре не является рекламой, вместе с тем реклама является информацией о товаре, поэтому должна отвечать определенным требованиям для обеспечения права потребителя на информацию о продукции.

В юридической науке отсутствует единое определение понятия "реклама". По мнению Ю. Ю. Горячева, рекламой является исключительно информация, направленная на содействие предпринимательской деятельности, является добровольной, способной побудить потребителя к выбору или приобретению продукции [2, с. 12]. По сути, по нашему мнению, в этом определении несколько односторонне расставлены акценты относительно основной цели рекламы, поскольку она должна не только и не столько способствовать предпринимательской деятельности, а распространять информацию о продукции и формировать у потребителя устойчивое представление о том или ином товаре.

Также в литературе высказано мнение о том, что реклама является приглашением к оферте, которое содержит существенные условия договора, но по содержанию которого усматривается воля лица, делающего такое предложение, заключить договор. В качестве примера для обоснования такой позиции Ю. В. Черячукин называет заключение договора на торгах [3, с. 48]. Однако утверждать, что реклама как приглашение к оферте должна содержать все существенные условия договора, неуместно и невозможно, опять же учитывая цель распространения рекламы, а также на круг лиц, на которое рассчитана реклама и приглашение к оферте.

2.2. Анализ понятий «информация» и «реклама»

Для определения соотношения понятий "информация о продукции" и "реклама" целесообразно, в первую очередь, определиться с общим понятием "информация". Если исходить из наиболее простого понимания информации как совокупности знаний или сведений, необходимых людям, то она должна быть открытой, доступной всем и каждому. Однако в интересах обеспечения как безопасности государства, высокого уровня образования, культуры, так и предпринимательской деятельности, актуальным является установление дифференцированного правового режима различных видов информации.

Несмотря на то, что термин "информация" является одним из самых популярных в нашем лексиконе, это полиморфное понятие, и оно не имеет пока единого определения. "Информация" первично используется для определения некоторых сообщений, знаний, данных, передаваемых одними людьми другим устно, письменно или иным способом.

Информация как специфический объект гражданских правоотношений наделяется следующими признаками:

- является нематериальным благом (по нашему мнению, нецелесообразно отождествлять рекламу с тем материальным носителем, на котором она размещена, поскольку важно ее содержание, а не форма, а также одна и та же по содержанию реклама может распространяться различными средствами (аудиозапись, видеоролик, размещения на бумажных носителях));

- является непотребительским благом, которое со временем может наделяться свойством нравственного, но не физического старения;

- фактически неограниченной в тиражировании, распространении или преобразовании форм (кроме случаев прямого запрета относительно мест размещения отдельных видов рекламы и др.);

Закон не закрепляет за кем-нибудь монополии на ее владение и использование, за исключением той, которая является объектом интеллектуальной собственности или попадает под понятие одного из видов информации с ограниченным доступом.

Исходя из вышеизложенного, на наш взгляд, можно сделать вывод, что информация о продукции является приглашением к оферте или публичной офертой и должна отвечать определенным требованиям.

Однако в этом случае для подтверждения указанного выше мы должны разграничить понятия "информация о продукции" и "реклама".

Фактически можно утверждать, что понятие "реклама" и "информация" является достаточно близкими по смыслу, однако они имеют определенные различия. Отдельные авторы понимают рекламу в широком и узком смыслах [5, с. 12; 3, с. 10], другие - понятие "реклама" и "рекламная информация" отождествляют и рассматривают как синонимы [6, с. 17; 7, с. 14].

По мнению Е. В. Павловцева, их различие можно свести к таким критериям: "Во-первых, по сфере применения - реклама применяется в рыночных отношениях; во-вторых, по характеру волеизъявления - добровольный характер рекламной информации; в-третьих, по направленности рекламного воздействия - на определенный круг лиц (или точнее - на неопределенный круг лиц-субъектов возможного "рекламируемого" правоотношения; в-четвертых, по цели распространения рекламной информации - формировать или поддерживать интерес к физическому, юридического лицу, товаров, идей, начинаний и способствовать реализации товаров, идей и начинаний» [8, с. 18]. По мнению А. Ю. Дыминского, в целом можно согласиться с приведенными утверждениями по поводу отграничения понятий, но некоторые из них требуют дополнения и отдельных уточнений. Так, во-первых, некорректным является указание на то, что маркетинговые коммуникации применяются в рыночных отношениях, поскольку недостаточно понятно, какие именно имеются в виду отношения, - законодательное и научное определение такого вида отношений как рыночные отсутствуют. А в исследуемом аспекте понятие "рыночные отношения" требует определения, поскольку не ясно, были рыночные отношения в советское время, когда реклама де-факто также существовала и развивалась. Во-вторых, добровольный характер имеет не рекламная информация, а скорее деятельность по распространению рекламных данных, поскольку сведения не могут иметь добровольный характер. Такой признак (добровольный характер) может быть присущ только деятельности. В-третьих, при характеристике этих понятий ("информация" и "реклама») не учтен деятельностный аспект [9].

Ю. В. Черячукин считает, что понятие "информация", использованное в определении "реклама", полностью не соответствует позиции иностранных исследователей и актам Европейского Союза. Такое несоответствие он видит в отсутствии указания, что информация является не только сведениями, но и представлениями [3, с. 17]. Необходимо согласиться с точкой зрения О. Ю. Дыминского и М. П. Поплавской о необоснованности вышеизложенной позиции Ю. В. Черячукина, так как несмотря на то, что понятие "представление" шире понятия "сообщение" [10, с. 110; 11, с. 172], то есть фактически рекламой можно будет признать пустой рекламный щит, содержащий замалчивания какой-либо информации. Также важное значение имеет то, что замалчивание в актах ЕС имеет значение для определения недобросовестной рекламы.

Реклама, являясь неотъемлемой частью такого вида деятельности, как продажа товаров на расстоянии, позволяет продавцу-рекламодателю с самой выгодной стороны показать товар, описать его характеристики и способы использования. Часто оказывается, что реклама не содержит информации о том, у кого потребитель покупает товар, кто является его производителем, а сообщается только контактный телефон, позвонив по которому можно заказать рекламируемый товар. Информация о местонахождении продавца, к которому можно предъявить претензии по поводу качества приобретенной продукции, как правило, отсутствует также и у субъекта, который распространяет такую ​​рекламу. Эта схема продаж позволяет недобросовестному продавцу вводить в заблуждение.

По степени доступности для потребителя информацию о продукции можно разделить на следующие группы:

а) доступная информация (реклама, СМИ);

б) условно доступная информация (справочники, обзоры, консультационные службы);

в) недоступна информация (экономические показатели, удовлетворенность потребителей деятельностью компании, планы компании на ближайшие годы по строительству и др.) [12, с. 39].

В отличие от информации, предусмотренной Законом "О защите прав потребителей", реклама распространяется продавцом (исполнителем, производителем) всегда по собственному желанию, не является обязательным и призвана не столько информировать потребителя, сколько стимулировать в нем интерес к продавцу (исполнителю, производителю), его продукции. Неслучайно к ее созданию привлекаются психологи, дизайнеры и другие специалисты, которые пытаются достичь всего влияния на тех или иных потребителей к приобретению продукции рекламодателя. Именно исходя из этих различий, к числу рекламы не принадлежит, указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте ее нахождения. Главное отличие вывески от рекламы заключается именно в отсутствии в обязательной для потребителя информации (которую содержит вывеска) такого важного признака рекламы, как формирование или поддержание интереса к владельцам вывески, продукции, идей и содействие их реализации. Такая точка зрения нашла свое отражение в работах некоторых авторов, а также подтверждена судебной практикой [6, с. 21-22].

Таким образом, понятие "реклама", которое содержится в отечественном рекламном законодательстве, является неоправданно широким, что приводит к спорным ситуациям на практике. Для решения проблемы разграничения рекламы и информации рекламного характера необходимо сузить понятие "реклама" путем законодательного определения тех правовых категорий, которые не должны рассматриваться как реклама.

Важной конечной целью рекламы является не столько информирование, а повышение спроса на рекламируемый товар, где информация является средством достижения этой цели [13, с. 63]. Если считать, что по критерию истинности информацию можно разделить на истинную и ложную, то реклама, в свою очередь, может быть наделена критериями добросовестности или недобросовестности, учитывая информацию, которую она в себе содержит, а также учитывая средства, которые применяются в процессе ее распространения. Также важную роль играет разделение информации на массовую, специальную, секретную, личную (частную). В свою очередь, информация, содержащаяся в рекламе, по своему назначению является исключительно массовой, поскольку содержит общеизвестные сведения и оперирует таким набором понятий, которые понятны большинству социума, то есть рекламная информация должна иметь публичный характер.

Итак, мы можем сделать вывод, что информация является основной составляющей рекламного сообщения, в связи с чем мы можем утверждать, что понятие "информация" и "реклама" хотя и являются схожими, но не тождественны. Информацией являются такие сведения об окружающей среде, которые включают в себя данные обо всех сферах жизнедеятельности - научную, техническую, компьютерную, управленческую, политическую и другие сферы.

Вместе с тем реклама применяется только в экономической сфере на коммерческой основе с целью распространения информации о продукции и повышения спроса на такую ​​продукцию.

Необходимо согласиться с точкой зрения Е. В. Павловец о том, что потребитель имеет право на информацию о продукции и должен иметь коммерческую информацию в виде рекламы: только таким образом он может больше узнать о рынке товаров (услуг), быть осведомленным, а следовательно, более информационно защищенным. Однако это условие выполняется только в случае, если коммерческая информация, получаемая потребителем в рекламе, надлежащая и соответствует всем необходимым требованиям, поэтому правильнее было бы говорить не просто о правах на рекламу, а о правах на надлежащую рекламу [14, с. 38].