Файл: Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств (Обеспечение нормативно-правового регулирования банковской гарантии как вида обеспечения обязательств).pdf

Следуя за законодателем, судебные инстанции уверенно квалифицируют банковскую гарантию в качестве односторонней сделки. Так, в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 г. № 27 (далее - Информационное письмо ВАС РФ) освещается судебное разбирательство, в рамках которого обсуждался вопрос об вопросе появления обязательства перед бенефициаром.[69] Суд отверг доводы гаранта о несоблюдении требований к оформлению отношений между гарантом и бенефициаром, сделав вывод о наличии односторонней сделки гаранта, являющейся основой для появления его обязательства, при этом суд руководствовался ст. 373 ГК РФ, и исходил из того, что наступление правовых последствий в данном случае закон связывает с односторонним волеизъявлением гаранта, а не с моментом, когда гарант и бенефициар достигли соглашения.

В связи с изложенным, представляется возможным в определении правовой природы банковской гарантии согласиться с доминирующим в юридической литературе, воле законодателя и поддерживающими органами судебной власти, на основании которых банковская гарантия - односторонняя сделка, которая порождает возникновение одностороннего обязательства гаранта, содержанием которого считается уплата определенной суммы бенефициару в случае предъявления последним требования. Для возникновения обязательства гаранта достаточным будет выражение волеизъявления им самим.

ГЛАВА 2. ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО БАНКОВСКИМ ГАРАНТИЯМ КАК ВИДА НЕЗАВИСИМОЙ ГАРАНТИИ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

2.1. Процедура реализации прав по банковской гарантии как вида независимой гарантии

Старт правоотношений между сторонами по банковской гарантии в праве РФ представлено двумя основными юридическими фактами. Во— первых–соглашение выдачи банковской гарантии, составляющее между гарантом и должником. Во вторых – это одностороннее обязательство гаранта. В узком же смысле, оно и является непосредственно банковской гарантией. Во- первых, соглашения, должны быть определены следующим:

1. главное обязательство, в обеспечение которого должником выдается банковская гарантия;
2. размер данного обязательства
3. размер вознаграждения гаранта, уплачиваемого бенефициаром;
4. момент, когда нужно выдать банковскую гарантию, а так же и период времени на который данная гарантия выдается;

Изучая эти факты, возникает резонный вопрос: влияет ли на обоснованность требований кредитора, предъявленного к гаранту объем вознаграждения должника, уплачиваемого бенефициаром, отсутствие письменного договора, определяющее порядок и размер выплат гаранту, в обоснованность требования кредитора, предъявленного по банковской гарантии к гаранту, при этом размер вознаграждения гаранта, уплачиваемого кредитором?

По определенной судебной практики, на это нужно ответить исключительно отрицательно. К примеру, Витрянский В. приводит следующий случай: отклонение протеста ВАС РФ, в котором и поднимался вопрос об отменах решений от арбитражного суда о требованиях денежных сумм от банка, предоставившего гаранта, принесенный в порядке надзора. Основанием протеста послужило, то что, банковская гарантия которая выдана по заявлению заемщика для гарантии его обязательств по возврату долга на безвозмездной основе, что определило ее несостоятельность.

Согласно ВАС РФ, банковская гарантия это выражение воли стороны на старт отношений по банковской гарантии, этим и предусмотренные по закону признаки банковской гарантии.

По поводу безвозмездности же банковской гарантии, то по заключению суда, это исключительно затрагивает взаимоотношений между гарантом и должником и не учитывается в виде причины для отклонения в удовлетворении гаранту требований кредитором.

Отношения в правовом поле между должником и гарантом в случае предоставления банковской гарантии вызывает определенные споры. Так, считается что эти правоотношения возникли из договора комиссии. По этому поводу, Аванесова Г. Имеет мнение, что по своей сути она представляет собой простой договор купли-продажи. Свое мнение Аванесова Г. обосновывает тем, что и по договору по банковской гарантии продавец принимает на себя обязательство передать банковскую гарантию в собственность принципалу, который в свою очередь должен ее получить а так же уплатить за нее определенное вознаграждение.

Получая гарантию, принципал может владеть, пользоваться и распоряжаться данной гарантией, иначе говоря, принципал получил право собственности на данную гарантию. А обязанности продавца по передаче товаров покупателям заканчивается в моменты, когда:

1. товар передается покупателю;
2. распоряжение покупателя поступает товар
3. товар передается перевозчику.

При этом гарантия является исполненной обязанностью гаранта по передаче банковской гарантии. Отличительной способностью является тот факт, что банковская гарантия нуждается в передаче бенефициару принципалом. При этом банковская гарантия не подразумевает обязательство гаранта перед должником, который и приобретает гарантию, а перед бенефициаром обязательство гаранта по банковской гарантии предусматривается. Это создает причину для неправильного трактовки соглашения как комиссионного договора. Но, по мнению Аванесовой Г., эти две ситуации не изменят сути договора купли-продажи. При всем этом она и поясняет, что предмет комиссионного договора это абсолютно любая вещь, принадлежащая по праву продавца.

Но, и это мнение подвергается сомнениям и спорам. Это обосновывается тем, что при рассмотрении концепций принципов независимости, становится понятном, что абстрактным обстоятельством банковская гарантия не является, потому что она не владеет и не обладает всеми необходимыми для этого признаками, к тому же она не представляет собой обособленный объект в гражданском праве. По большей степени банковская гарантия рождает обязательные правоотношения, а не вещное, по мнению Аванесовой Г. Объяснить это можно тем, что в силу обязательных правоотношений, гаранты обязаны по желанию и волеизъявлению принципала заплатить бенефициару по условиям предоставляемого гарантом обязательства сумму после представления бенефициаром письменного требования об уплате данной суммы. Именно по этому правовая природа гарантии в какой то мере похожа на обязательство уплаты, выраженной в ценной бумаге. Учитывая принципы законодательства РФ и применения ценной бумаги на практике, соответственно и имущества, это обязательство не может быть признано. Именно в связи с этим Белов В. считает банковскую гарантию в виде «обязательство, имеющее режим ценной бумаги». Но при этом свою же очередь это не должно быть оправданием определений соглашений о предоставления банковской гарантии в роли договора купли- продажи.

Сейчас можно перейти к другому факту сущности банковской гарантии. Это вид договора в пользу третьих лиц. П.1 ст.430 ГК РФ:

«Соглашением в адрес третьего лица считается договор, в котором установлено, что принципал обязан произвести исполнение не бенефициару, а указанному в соглашении третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу».

Юридическая основа договора в пользу иного третьего лица и юридическая основа договора по гарантии, в начале изучения, кажется что они имеют схожие параметры, это связано не только участием третьих лиц, но его и его желанием получить некие преимущества (вознаграждение).

Но, это не так. При похожести на первый взгляд, взаимоотношения по банковской гарантии не должны быть приравнены к отношениям по договорам в пользу третьих субъектов.

По законодательству Российской Федерации, кредитор не имеет права требовать от гарантов исполнений обязательств при факте невыполнения кредитором своих обязательств по договору. Данное право требования возникает у бенефициара только в случае, когда принципал не исполняет обязательств по договору, и поэтому возникает необходимость исполнений обязательств гаранта. По этому гарант выплачивает бенефициару оговоренную денежную сумму, которая установлена договором, а если сумма не указана в договоре то и законодательством РФ. Эта денежная сумма выплачивается кредитору только при условии требования в посменном виде.

Но при этом, одностороннее обязательство гарантов вполне определяется как сделка, в которой исполнение передается бенефициару.

Учитывая во внимании вышесказанное , можно сделать выводы, о том что при рассмотрении соглашений выдачи банковских гарантий, их нужно рассматривать как самостоятельный и отдельный вид гражданско-правового договора. По мнению Павловича С. - «Договор выдачи банковской гарантии, считается договором свободным, взаимосогласованным и срочным»

Приводя итог, нужно сказать, что каждая из юридических конструкций подразумевает установление какой либо категории интересов участников договора. Зависящие от обстоятельств, условия гарантии, когда она была предоставлена, и от взаимоотношений сторон по договору, могут предусматривать право кредитора на сиюминутное возмещение, которое получается сразу же по наступлению гарантийного случая.

Как говорилось ранее, нужно рассматривать два вида: условные и безусловные. К безусловному виду гарантии нужно отнести обязательства оплаты «по требованию». Безусловная гарантия предоставляет кредитору право решения реализации гарантии в одностороннем порядке. Это дает возможность кредитору на выплату по банковской гарантии в независимости о присутствии соответственного материального права, предусматривающего невыполнение должником обязательства или ненадлежащее его выполнение, с случае которого у кредитора появляется право истребования возмещения всех убытков.

При применении этого вида гарантии не исключаются случаи злоупотреблений бенефициаром прав требований в отношении гаранта.

Следующий вид предполагает свое исполнение в прямой взаимосвязи от условий, которые кредитор обязан выполнить. Данные условия существует двух типов: Первое затрагивающие порядок выставления претензии и второе именно ее сущность Нужно иметь ввиду, в случае отсутствия в тексте условной гарантии кредитор может предъявить гаранту требования, но при этом, не предъявляя претензий должнику. Еще существует необходимость оплаты гарантии, согласно которому, гарантия может быть выплачена только в случае передачи документов, подтверждающих факт неисполнения. Верным исполнением обязанности гаранта называется должное выполнение оплат гарантом кредитору . Именно с этим связано четкое разделение обязательств в уплате суммы, к примеру 377 статья ГК РФ и ответственности за неисполнение этого обязательства п.2 ст.377 ГК РФ. Согласно п.1 ст.377 ГК РФ, «обязательство гаранта перед кредитором ограничено уплатой суммы, на которую гарантия выдана» , а так же, по пункту 2 377 статьи ГК, «ответственность не ограничена суммой перед кредитором ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии, на которую была выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено другое» .

Следует отметить, сущностью банковской гарантии считается исполнение гарантом обязательств должника или ответ за невыполнение или ненадлежащее выполнение его обязательств считается ошибочным. Но, естественно есть и несогласные с таким определением. Так, Хохлов В. пишет, выплата по гарантии – это ответственность которая возникает вследствие нарушения должником своих обязанностей. Это высказывание основывается:

Во-первых банковская гарантия считается ни односторонней, но и многосторонней сделкой;

Во вторых по статье 377 ГК РФ, если не предусмотрено иного ответственность гаранта по гарантии не является ограниченной;

В третьих, по тексту 374 статьи ГК РФ «кредитор должен обозначить обстоятельства, наступление которых влечет выплату»;

В четвертых в сущности своей гарантия исключительно денежная, что не может зависит от сущности основного соглашения .

Так же существует мнение Белова В., по которому существует некоторая аналогия между ответственностью по банковской гарантии и вексельной ответственностью. Это обосновывается следующим «может быть принято несколько различных обязательств различными лицами, каждое из которых будет отвечать перед последним независимо друг от друга, которые могут быть изложенных в каком-либо векселе» . В теории же такую ответственность называют общей. Исключая некоторые несовпадения, в своем общем понимании, так же можно определить как ответственность должника, так и гаранта в банковской гарантии перед кредитором. Это оправдывается тем фактом, что размер обязательства гаранта, в отличии от обязательства принципала, ограничен суммой, указанной гарантией.