Файл: Патент в системе российского законодательства ( порядок получение патента на изобретения, полезные модели, промышленные образцы).pdf

Закон прямо указывает на изобретения, исключенные из сферы действия патента. Не являются изобретениями в соответствии с пунктом 5 статьи 1350 ГК:

– открытия;

– научные теории и математические методы;

– решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

– правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

– программы для ЭВМ;

– решения, заключающиеся только в представлении информации.

Не предоставляется в соответствии с п.6 ст. 1350 правовая охрана в качестве изобретений:

– сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;

– топологиям интегральных микросхем [5, c.156].

К устройствам как объектам изобретения относятся конструкции и изделия, т. е. любые искусственно созданные предметы: машины, станки, агрегаты, инструменты, приборы, тара, здания, сооружения, т. п.

Для характеристики устройства используются следующие признаки:

– наличие конструктивного (конструктивных) элемента (элементов);

– наличие связей между элементами;

– взаимное расположение элементов;

– форма выполнения элемента (элементов) или устройства в целом, в частности, геометрическая форма;

– форма выполнения связи между элементами;

– параметры и другие характеристики элемента (элементов) и их взаимосвязь;

– материал, из которого выполнен элемент (элементы) или устройство в целом; среда, выполняющая функцию элемента.

К способам как объектам изобретения относятся процессы выполнения действий над материальными объектами с помощью материальных объект, т. е. различные технологические процессы, способы получения различных веществ, предметов, способы контроля, измерения, испытания, способы добычи и заготовки, способы монтажа, сборки, наладки и т.д.

Для характеристики способа используются следующие признаки:

– наличие действий или совокупности действий;

– порядок выполнения таких действий во времени;

–условия осуществления действий; режим; использование веществ (исходное сырье, реагенты, катализаторы и т.д.), устройств (приспособления, инструменты, оборудование и т.д.), штаммов микроорганизмов, линий клеток растений и животных.

К веществам как объектам изобретения относятся [5, c.223]:

– индивидуальные химические соединения, к которым также условно отнесены высокомолекулярные соединения и продукты генной инженерии: рекомбинантные нуклеиновые кислоты, векторы и т.п.;

– композиции (состав, смесь);

– продукты ядерного превращения.

Для характеристики композиции (вещества) используются следующие признаки:

– качественный состав (ингредиенты);

– количественный состав (содержание ингредиентов);

– структура композиции;

– структура ингредиентов.

2.3. Полезная модель, промышленный образец

В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству в соответствии со статьей 1351 ГК РФ.

Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой.

Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели (п.5 ст.1351 ГК):

– решения, касающиеся только внешнего вида изделия;

– топологии интегральных микросхем

Патентные права на полезную модель идентичны патентным правам на изобретение и включают исключительные (имущественные) права, личные неимущественные (моральные) права и другие права, например, право автора на вознаграждение. Субъекты прав на полезную модель такие же, как субъекты прав на изобретение.

Исключительное право признается и охраняется при условии государственной регистрации полезной модели, на основании которой Роспатент выдает патент на полезную модель (ст. 1353 ГК) [11, c.128].

Патент на полезную модель удостоверяет ее приоритет полезной модели, авторство и исключительное право на полезную модель.(п. 1 ст. 1354 ГК). Объем правовой охраны определяется формулой полезной модели, содержащейся в патенте (п.2. ст. 1354 ГК).

Срок действия исключительного права на полезную модель и патента, удостоверяющего это право, исчисляется с даты подачи первоначальной заявки на выдачу патента в Роспатент и составляет 10 лет, (п.1 ст. 1363 ГК), с возможностью продления на 3 года (п.3 ст. 1363 ГК).

Для получения патента заявитель подает заявку на выдачу патента, которая содержит (п. 2 ст. 1376 ГК) тот же перечень документов, что и для изобретения, а именно [10, c.102]:

– заявление о выдаче патента на полезную модель с указанием автора и лица, на имя которого испрашивается свидетельство, а также их местожительства или местонахождения;

– описание полезной модели, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;

– формула полезной модели, выражающую его сущность и полностью основанную на ее описании;

– чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели;

– реферат.

К заявке прилагаются:

– документ, подтверждающий уплату патентной пошлины (п. 5 ст. 1375 ГК);

– доверенность, выданная заявителем патентному поверенному и удостоверяющая его полномочия, в случае подачи заявки через патентного поверенного (п. 3 ст. 1374 ГК).

Документы заявки представляются в трех экземплярах, остальные документы – в одном (п. 2 ст. 1374 ГК).

Содержание документов заявки на полезную модель аналогично содержанию документов на изобретение.

Заявка на полезную модель может быть преобразована в заявку на изобретение (п. 1 ст. 1379 ГК).

Экспертиза заявки на полезную модель в Роспатенте – одноступенчатая, заявка на полезную модель (ст.1390 ГК) проходит только формальную экспертизу, и поэтому считается, что патент на полезную модель выдается «на страх и риск заявителя».

Для поддержания патента на полезную модель патентовладелец уплачивает патентные пошлины в установленном порядке.

Как объект патентной охраны промышленный образец отличается от объекта патентной охраны изобретений. Это обусловлено тем, что промышленный образец относится к внешнему виду объекта, и не обусловлен технической или функциональной необходимостью. Напротив, изобретение определяет внутреннюю техническую сущность объекта или способа. Так, например изделие – чайник, его лучше защитить в качестве промышленного образца. Однако если бы в чайнике осуществлялся новый и неизвестный способ заварки чая, было бы возможно также предоставить этому объекту охрану в виде патента. А вот новый тип электродвигателя можно защитить только в качестве изобретения [5, c.79].

Патентные права на промышленный образец идентичны патентным правам на изобретение и включают исключительные (имущественные) права, личные неимущественные (моральные) права и другие права, например, право автора на вознаграждение. Субъекты прав на промышленный образец такие же, как субъекты прав на изобретение.

Исключительное право признается и охраняется при условии государственной регистрации промышленного образца, на основании которой Роспатент выдает патент на промышленный образец (ст. 1353 ГК).

Патент на промышленный образец удостоверяет приоритет промышленного образца, авторство и исключительное право (п.1 ст.1354 ГК).

Объем правовой охраны промышленного образца определяется совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (п.3 ст. 1354 ГК).

Срок действия исключительного права на промышленный образец и патента, удостоверяющего это право, исчисляется с даты подачи первоначальной заявки на выдачу патента в Роспатент и составляет 15 лет, (п.1 ст. 1363 ГК), с возможностью продления на срок, но не более чем на 10 лет (п.3 ст. 1363 ГК).

Для получения патента заявитель подает заявку на выдачу патента, которая содержит (п. 2 ст. 1377 ГК):

– заявление о выдаче патента на промышленный образец с указанием автора и лица, на имя которого испрашивается патент, а также их местожительства или местонахождения каждого из них (в 3 экз.);

– комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия (в 6-и экз.);

– чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца (в 2-х экз.);

– описание промышленного образца;

– перечень его существенных признаков промышленного образца (в 2-х экз.).

К заявке прилагаются в одном экз.:

– документ, подтверждающий уплату патентной пошлины (п. 5 ст. 1375 ГК);

– доверенность, выданная заявителем патентному поверенному и удостоверяющая его полномочия, в случае подачи заявки через патентного поверенного (п. 3 ст. 1374 ГК).

Заявка на получение патента на промышленный образец подается в ФИПС, где проходит двухступенчатую экспертизу: формальную экспертизу и экспертизу по существу (ст. 1391 ГК).

Для поддержания патента на промышленный образец уплачиваются патентные пошлины в установленном порядке.

Глава 3. Получение патента на изобретения, полезные модели, промышленные образцы

3.1. Подготовка заявки

В условиях, создавшихся после вступления России во Всемирную торговую организацию (ВТО), единственным средством, гарантирующим разработчику монополию на результаты его интеллектуальной деятельности, является патент. Нет никакого смысла в любой экспериментальной научной работе (НИР), имеющей прикладной характер, если ее результаты не будут запатентованы, т.е. не станут интеллектуальной собственностью разработчика [5, c.73].

Для правильного составления заявки на получение патента на изобретение, прежде всего надо понимать его двойную природу. Патент это не только информационный документ, излагающий научное или техническое достижение разработчика, но и правовой документ, удостоверяющий приоритет изобретения, авторство и исключительное право на его использование. Государством охрана интеллектуальных прав на изобретение предоставляется разработчику на основании патента и только в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения (см. ст. 1354 ГК РФ). Отсюда следуют два положения, которые должны учитывать изобретатели, впервые готовящие заявочные материалы: 1) составление заявки на изобретение не имеет ничего общего с привычным для них написанием статей в научные журналы, диссертаций или методических документов; 2) главным в заявочных материалах является формула на изобретение, так как только она определяет объем исключительных прав на его использование.

Первое положение предполагает наличие у заявки на изобретение определенной структуры, которой надо придерживаться при подготовке описания к изобретению. Она определена п. 10.7 Административного регламента. Из второго положения следует основное требование к описанию на изобретение — оно должно полностью обосновывать формулу изобретения, т.е. характеризуемое ею изобретение должно быть раскрыто в описании, а определяемый формулой изобретения объем правовой охраны должен быть подтвержден описанием (п. 10.8(2) Административного регламента).

Прежде чем перейти к рассмотрению содержания разделов описания, необходимо понять, почему они построены именно так, а не иначе. Для этого вернемся к действующим сегодня в России принципам составления формулы на изобретение. Впервые они обоснованы в конце XIX в. работами профессора механической технологии в Высшей технической школе Дрездена, Эрнста Гартига (Hartig Carl Ernst, 1836— 1900). Исследовав структуру и содержание описаний изобретений Гартиг установил, что все признаки изобретения, содержащиеся в описании, можно условно разделить на известные до его создания и новые, предложенные изобретателем. На этом основании он предложил характеризовать изобретение ограниченным числом признаков, вынося их в отдельное положение, получившее название формулы изобретения. Такая формула носит название германской. Наиболее распространенный ее вариант имеет две части: ограничительную, включающую признаки изобретения, совпадающие с признаками наиболее близкого аналога, и отличительную — включающую признаки, которые отличают изобретение от наиболее близкого аналога [6, c.175].

Для построения формулы германского типа нужно выбрать не просто аналог, т.е. «средство того же назначения, известное из сведений, ставших общедоступными до даты приоритета изобретения», а ближайший аналог, т.е. тот, которому присуща совокупность признаков, наиболее близкая к совокупности существенных признаков изобретения (п. 10.7.4.2. Административного регламента). Это означает, что если вы защищаете патентом способ повышения иммуногенности инактивированной гриппозной вакцины, характеризующийся тем, что в процессе приготовлении вакцины к ней добавляют глутамат хитозония, то вы не можете взять в качестве аналога способ инактивации вируса гриппа, хотя и он может использоваться для приготовления гриппозной вакцины. Аналогом такого изобретения будет способ, имеющий то же назначение, т.е. повышение иммуно- генности инактивированной гриппозной вакцины (а не коклюшной или паротитной!), где для повышения иммуногенности добавляется адъювант. Ближайшим же аналогом будет способ повышения иммуноген- ности инактивированной гриппозной вакцины, где в качестве адъюванта используется хитозан, другое производное хитозана или их сочетания [6, c.122].