Файл: Индивидуальное предпринимательство(Понятие индивидуального предпринимательства).pdf

В качестве ограничения этого права выступают как запреты на осуществление некоторых видов предпринимательской деятельности, так и запреты заниматься любыми видами предпринимательской деятельности для отдельных субъектов.

Существующие ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности можно классифицировать так:

а) ограничения, связанные с профессиональной деятельностью:

- связанные с государственной службой;

- установленные для федеральных и мировых судей;

- специальные ограничения, установленные для работников некоторых организаций (нотариусов, адвокатов, служащих бирж и т.д.);

б) ограничения, налагаемые в связи с совершенным правонарушением:

- предусмотренные административным законодательством;

- установленные в рамках уголовного наказания;

в) ограничения, связанные с признанием индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

г) возрастные ограничения, а также ограничения, связанные с признанием лица в установленном порядке недееспособным;

д) ограничения, применяемые к юридическим лицам как субъектам предпринимательской деятельности.

Рассматривая некоторые проблемы ограничений предпринимательской деятельности, в частности, можно отнести запрет заниматься предпринимательской деятельностью государственным служащим, как в силу важности и ответственности занимаемых ими должностей и выполняемых функций, так и в силу того, что занятие предпринимательской деятельностью, помимо государственной службы, может создать конфликт интересов и привести к значительному обогащению государственного служащего за счет неправомерного использования принадлежащих ему служебных полномочий, конфиденциальной и другой информации.^[23]

Запрет заниматься предпринимательской деятельностью установлен для данной категории граждан с целью защиты государственного аппарата от коррупции, а предпринимательского оборота от недобросовестных субъектов.

Кроме этого, ограничения в государственном регулировании права на занятие предпринимательской деятельностью выражаются в установлении различных правовых обременений субъектов предпринимательства. Прежде всего, это необходимость легитимации субъектов предпринимательской деятельности, обязанность платить налоги и сборы.

Например, Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» устанавливает общие требования, которым должны соответствовать лица, желающие заняться предпринимательской деятельностью.

В частности, в статье 22.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»^[24] указано, что для регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя необходимо предоставить в регистрирующий орган следующие документы:

1. Заявление о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

2. Копию основного документа (как правило, паспорта);

3. Документ об уплате государственной пошлины.

Для разных категорий физических лиц (несовершеннолетние, иностранные граждане и т. п.) устанавливаются дополнительные требования к документам. Перечень требуемых документов для регистрации юридического лица несколько шире. Однако, несмотря на это, в России действует уведомительный порядок регистрации. При соответствии всех предъявленных документов действительности и требованиям закона, регистрирующий орган не имеет права отказать гражданину в регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя либо в регистрации на его имя юридического лица.

К ограничениям уже существующей предпринимательской деятельности можно отнести защиту конкуренции и противодействие злоупотреблениям монопольным положением на рынке.

Многочисленные запреты в осуществлении предпринимательской деятельности установлены, например, в Федеральный закон «О защите конкуренции»^[25], в котором запрещается:

– злоупотребление доминирующим положением на рынке;

– совершение антиконкурентных действий органами власти, местного самоуправления, органами административно-хозяйственного управления и контроля;

– недобросовестная конкуренция и др.

Необходимо отметить, что все ограничения свободы предпринимательской деятельности связаны исключительно с намерением законодателя защитить коммерческий оборот и самих субъектов предпринимательской деятельности.

Существующие в настоящее время ограничения не выходят за рамки допустимого, не нарушают Конституцию Российской Федерации и достаточно эффективно оберегают коммерческий оборот, позволяя, при этом, практически всем желающим создать собственный бизнес. Другой вопрос, который остается за рамками данного исследования – насколько выгодно можно вести такой бизнес в России.

Единственный момент, на который следует обратить внимание, это недостаточно жесткое ограничение свободы предпринимательства для родственников государственных служащих.

Отсутствие запрета заниматься предпринимательской деятельностью для данных категорий граждан приводит к разгулу коррупции, неправомерному обогащению чиновников и членов их семьи, убыткам из федерального и местного бюджета, неправомерной конкуренции и большому количеству других правонарушений.

С целью устранения данной проблемы, авторы считают необходимым законодательно запретить осуществлять им предпринимательскую деятельность лично, через представителей, быть учредителем или акционером в юридических лицах, для супругов и детей государственных служащих.

Помимо аспектов, связанных с возрастом и состоянием здоровья, существует проблема гражданства лица, желающего зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.^[26]

ГК РФ использует термин «гражданин» для обозначения любого физического лица – субъекта гражданского права. В гражданских правоотношениях в качестве физических лиц выступают не только граждане России, но и иностранные граждане и лица без гражданства (апатриды).

Юридической формой непосредственного осуществления права на занятие предпринимательской деятельность иностранными гражданами на территории России выступает соответствующий сертификат, выдаваемый уполномоченным актуариусом на основании совершения акта официальной регистрации соответствующего родового статуса иностранного физического лица и внесения необходимых записей в единый государственный реестр.

Основной юридической формой опосредованного осуществления права на занятие предпринимательской деятельностью на территории России является совершение между учредителями, до момента возникновения права «участия», а так же между иностранным физическим лицом и корпоративной коммерческой организацией, различного вида организационных договоров. Кроме того возможно применение и других, санкционированных законодателем, формальных юридических механизмов порождающих субъективное право «участия» для персонифицированного физического лица – иностранного гражданина.

Российское законодательство признает статус индивидуального предпринимателя полученное иностранным гражданином по его национальному законодательству^[27], кроме случаев, когда по национальному законодательству физического лица регистрация такого правового положения не требуется, а лицо находится на территории РФ и желает осуществить это право.

Право на осуществление индивидуальной предпринимательской деятельности иностранным гражданином на территории нашей страны подлежит признанию, когда оно возникло вне ее национальной юрисдикции. Необходимым условием ее совершения выступает наличие формального акта устанавливающего этот статус по закону той страны, в которой иностранное физическое лицо приобрело это правовое положение. Такая свобода осуществления права на индивидуальную предпринимательскую деятельность беспрецедентна по международному частному праву. В то же время, иностранец, физическое лицо – индивидуальный предприниматель, не располагает всей полнотой правовых возможностей субъективного правоосуществления, которыми обладает индивидуальный предприниматель – гражданин Российской Федерации. Следует отметить, что сам факт пребывания на территории нашей страны иностранного физического лица, обладающего статусом индивидуального предпринимателя по национальному законодательству другой страны, недостаточен для реализации им права на занятие предпринимательской деятельностью. Требуется, что бы это лицо проживало на территории России постоянно или временно.^[28] Так же следует иметь в виду, что правоспособность и уровень дееспособности иностранных граждан, пребывающих на территории Российской федерации и желающих осуществить свое право на занятие индивидуальной предпринимательской детальностью, связано с особенностями применения личного закона.

Никакого рода подобных формальных стеснений ограничений для иностранных физических лиц, осуществляющих на территории нашей страны свое право на занятие предпринимательской деятельность путем осуществления субъективного права «участия» законодателем не предусмотрено. Правда, следует отметить, что само правомочие «участия» в деятельности корпоративных коммерческих организаций для иностранцев имеет ряд особенностей, по сравнению с осуществлением такого же правомочия российскими гражданами, которые выражаются в законодательном стеснении правовых средств его осуществления. Как правило, это связывается с тем или иным видом экономической или хозяйственной деятельности соответствующей корпорации.

Зачастую в сфере предпринимательства происходит смешение фирменного наименования и коммерческого обозначения. А ведь это совершенно разные понятия, и существуют существенные различия в правовом регулировании этих объектов.^[29]

Фирменное наименование – это наименование организации, которое закреплено в ее учредительных документах. Изначально оно указывается в заявлении на регистрацию юридического лица. Оно бывает полное и сокращенное. Фирменное наименование могут иметь только юридические лица, причем только коммерческие. По понятным причинам у индивидуального предпринимателя фирменное наименование отсутствует.

Иное понятие – коммерческое обозначение. Оно используется для индивидуализации фирмы и не включается в учредительные документы. Его могут иметь и юридические лица (наряду с фирменным наименованием), и индивидуальные предприниматели.

В сложившейся практике фирменное наименование обычно используется в отношениях с другими хозяйствующими субъектами и с органами власти, а коммерческое обозначение предназначено для потребителей.

Различия имеются и в исключительных правах на коммерческое обозначение и фирменное наименование. Юридическому лицу принадлежит исключительное право использовать наименование фирмы уже в силу регистрации организации. Использовать его можно любым способом, если он не противоречит закону – на вывесках, бланках, на любой документации, на товарах, в рекламе, в объявлениях и так далее.

С исключительным правом на коммерческое обозначение все немного сложнее. Для его возникновения, нужны два условия: коммерческое обозначение имеет достаточные различительные признаки; употребление этого обозначения достаточно известно в пределах определенной территории.

Данные формулировки весьма размыты, в связи с этим возникают проблемы. Например, как определить, что употребление обозначения стало известным, и исключительное право уже возникло. Ведь оно нигде не регистрируется, в отличие от фирменного наименования. Между тем определить, когда обозначение стало известным важно хотя бы для разрешения споров с другими организациями. Кто-то может заявить, что ваше обозначение до степени смешения сходно с его обозначением и обратиться в суд с требованием не использовать обозначение. К сожалению, законодательство о средствах индивидуализации в России пока еще не совершенно.

Имеется также ограничение на наличие статуса ИП лицам, занимающим государственные должности. Однако закон о регистрации не предусматривает такого основания в отказе от регистрации, как выполнение лицом обязанностей должностного лица в системе государственной службы. Именно поэтому так много нарушений в этой сфере среди государственных служащих.

2. Осуществление индивидуального предпринимательства

2.1. Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя

Порядок регистрации индивидуального предпринимателя установлен Федеральным законом от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».^[30]

Зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя может не только гражданин Российской Федерации, но и иностранный гражданин, а также лицо, не имеющее какого-либо гражданства (апатрид).

В соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Для регистрации необходим паспорт (оригинал и копия, нотариально заверенная), заявление о регистрации (нотариально заверенное) и квитанция об уплате государственной пошлины. В случаях, когда физическое лицо является гражданином иностранного государства или апатридом, могут понадобиться и дополнительные документы, такие, как загранпаспорт, разрешение на временное проживание в России, вид на жительство. Вид на жительство, выданный лицу без гражданства, является одновременно и документом, удостоверяющим его личность.