Файл: Профессиональное образовательное учреждение Челябинский юридический колледж.docx

Следующая примирительная процедура - претензионный порядок. Претензионный порядок урегулирования спора обладает особенностями, позволяющими отграничить его от иных примирительных процедур.

Во-первых, это наличие обязательной письменной (документарной) формы. Во-вторых, он может применяться как добровольно, так и обязательно (в случаях, предусмотренных федеральными законами и договором). В-третьих, на урегулирование конфликта с использованием претензионного порядка действие принципа конфиденциальности не распространяется. В-четвертых, претензионный порядок - это процедура урегулирования конфликта, закрепленная нормами материального законодательства, имеющая постоянную связь с судопроизводством.¹

Несмотря на то, что претензионный порядок предусмотрен для некоторых категорий споров в качестве обязательного, представляется необходимым развитие его применения на основе добровольности. Это положительно скажется на взаимоотношениях сторон, деятельности судов, и обществе в целом. Для развития претензионного порядка урегулирования конфликта на добровольной основе предлагается задействовать адвокатов, юристов, работающих на предприятиях, нотариусов, удостоверяющих сделки.

Посредничество как процедура урегулирования спора. Посредничество для России относительно новая процедура, развитие которой в настоящее время находится на начальном этапе.

Анализ российской и зарубежной практики позволил сформулировать следующее определение: медиация (посредничество) - это добровольная процедура урегулирования конфликта спорящими сторонами при участии нейтрального и независимого лица (посредника), оказывающего им помощь в урегулировании конфликта. При выведении этого понятия центральное место в процедуре было отведено сторонам в силу того, что именно они, по мнению автора, играют главную роль в урегулировании конфликта, посредник лишь способствует этому. Характерные особенности посредничества позволяют отличать его от иных способов ликвидации конфликта. Стороны могут избрать посредника из списков, представленных организацией, которая обеспечивает примирительные процедуры (в работе лица указанной категории именуются профессиональными медиаторами (посредниками), либо избрать иное лицо, не внесенное в списки.

---

²

Посредничество (медиация), как и любая другая процедура, представляет собой совокупность последовательно сменяющихся стадий. При выделении стадий предлагается разделить медиацию на досудебную и внесудебную, поскольку от ее вида будет зависеть структура процедуры. Для характеристики досудебной медиации выделяется четыре стадии:

1) возбуждение процедуры медиации;

2) подготовка к урегулированию конфликта;

3) урегулирование конфликта;

4) оформление результата.

Процедуре внесудебной медиации, помимо указанных, присуща дополнительная стадия – возвращение сторон в суд (либо для утверждения соглашения, либо для продолжения рассмотрения дела по существу).

Таким образом, выделяются пять групп примирительных процедур – это досудебные примирительные процедуры, внесудебные примирительные процедуры, судебные примирительные процедуры, постсудебные примирительные процедуры и примирительные процедуры, применяемые в исполнительном производстве.

---

Глава 2. Мировое соглашение как одна из примирительных процедур в исполнительном производстве

2.1 Особые черты мирового соглашения, заключаемого в процессе исполнительного производства

Действующее российское законодательство (пп. 2 п. 1 ст. 23 Федерального закона «Об исполнительном производстве») допускает совершение сторонами мирового соглашения после вступления в силу решения суда - в процессе исполнительного производства.

При этом мировое соглашение, заключаемое в процессе принудительного исполнения, имеет некоторые специфические черты, которые позволяют отграничивать его от мирового соглашения в стадии судебного разбирательства или при процедуре банкротства.

Заключение мирового соглашения в исполнительном производстве возможно только после вынесения судебного акта, который фактически разрешает спор сторон на стадии судебного разбирательства. Именно на основании судебного решения, вступившего в законную силу, взыскателю выдается исполнительный лист, предъявляя который к исполнению, он инициирует возбуждение исполнительного производства.¹

Судебное решение представляет собой форму суждения суда как государственного органа по самому содержанию рассмотренного спора. Проверив спорное притязание и удостоверившись в его наличии, суд в своем решении подтверждает возможность осуществления права выигравшей стороной на принудительное исполнение. Гражданское субъективное право на принуждение, будучи подтверждено судебным решением, становится процессуально осуществимым.

При этом в соответствии со ст. 428 ГПК РФ принудительно могут быть исполнены только судебные акты, вступившие в законную силу. Законная сила судебного решения подразумевает особое качество постановленного по делу судебного решения, заключающегося в том, что решение становится обязательным как для сторон и других участников дела, так и для самого суда, а также для всех государственных учреждений и организаций, должностных лиц и граждан, даже если они не принимали участия в деле.

Д.Я. Малешин, высказывает свое мнение, что сила судебного решения, постановленного государственным органом, не может зависеть от волеизъявления заинтересованных лиц (отказ от получения исполнительного листа, отказ от взыскания, мировое соглашение в исполнительном производстве), не может находиться в зависимости от их усмотрения.

---

¹ Указанная точка зрения мотивируется тем, что указанные действия представляют собой просто распоряжение правом (отказ от использования своего права), которое дает (подтверждает) вступившее в силу решение суда.

Таким образом, делается вывод, что изменение или замена права, вытекающего из постановленного судебного решения, вступившего в силу, лишает его возможности иметь определенный материально-правовой эффект, но при этом не затрагивает законную силу судебного решения.

Соглашаясь с указанным доводом относительно того, что факт отказа взыскателя от получения исполнительного листа или отказа от взыскания присужденного не затрагивает законной силы судебного решения и является лишь актом распоряжения своим правом, автор не может согласиться с тем, что указанный вывод справедлив в отношении мирового соглашения, заключаемого в процессе исполнительного производства.

Мировое соглашение, заключаемое в исполнительном производстве, фактически отменяет собой состоявшийся по делу судебный акт, вступивший в законную силу, на основании которого был выдан исполнительный документ. В частности, такой вывод вытекает из того, что мировое соглашение:

- обеспечивается силой государственного принуждения (в случае, если оно не исполняется в добровольном порядке, оно подлежит принудительному исполнению);

- утверждается органом судебной власти (без утверждения мировой сделки судом она не может рассматриваться как мировое соглашение);

- невозможность сторон обратиться в суд за повторным рассмотрением дела.

Таким образом, по силе действия мировое соглашение приравнивается к судебному акту, которым суд разрешает дело по существу.

Анализ вышеизложенного позволяет сделать вывод, что мировое соглашение, заключаемое в исполнительном производстве, предоставляет взыскателю и должнику право изменить своим волеизъявлением решение суда, вступившее в законную силу. Здесь необходимо отметить, что даже сам суд, постановивший решение по делу, не вправе его изменить (свойство неизменности решения, вытекающее из его обязательности), за исключением прямо предусмотренных случаев дополнения и разъяснения решения и устранения явных арифметических ошибок. Отсюда можно сделать вывод, что в случае заключения мирового соглашения в процессе исполнительного производства волеизъявлению его участников (взыскателя и должника) отдается приоритет перед государственно-властным предписанием суда, содержащимся в судебном решении.

---

В силу специфики исполнительного производства, подтвержденности права взыскателя судебным решением, необходимо отметить доминирующее положение взыскателя при заключении исполнительного мирового соглашения. Если правоотношение между истцом и ответчиком является спорным, то в исполнительном производстве право взыскателя, равно как и обязанность должника, подтверждено обязательным для исполнения юрисдикционным актом - решением суда.¹

Доминирующее положение взыскателя заключается в том, что на стадии исполнительного производства у него нет сомнений в спорности своего права - оно подтверждено судебным актом, и для получения присужденного взыскателю достаточно только инициировать процесс приведения решения в исполнение. При этом, решая вопрос об обращении судебного решения к принудительному исполнению, взыскатель не зависит от мнения должника или органа, постановившего решение.

Касаясь вопроса о положении должника в исполнительном производстве, нельзя не отметить, что выбор вариантов поведения для должника практически ограничен, поскольку должник изначально считается обязанным лицом, именно его необходимо принудить к совершению каких-либо действий.

При этом в отличие от судебного разбирательства, где истец и ответчик находятся в равной ситуации (не имея подтверждения своего права) и идут на уступки друг другу, отказываясь от того, чего у них еще нет, взыскатель отказывается от какого-то своего блага или его части, которым он фактически обладает (пусть даже это его право закреплено только на бумаге).

Заключение мирового соглашения в процессе исполнения обусловлено тем, что «присуждение - это еще не есть полное взыскание», иногда взыскателю выгоднее получить хотя бы некоторую часть присужденного.¹

Таким образом, причина, побуждающая взыскателя к заключению мирового соглашения с должником, - не спорность права, а определенные сомнения в возможности получить присужденное по решению суда.

Для должника заключение мирового соглашения может быть одним из способов облегчить бремя обязанности, возложенной на него по решению суда, в частности, заключение мирового соглашения должником в срок, предоставленный для добровольного исполнения, позволит избежать дополнительных расходов, связанных с уплатой исполнительского сбора.

---