Файл: Дипломная работа выполнена на 71 странице с использованием 66 источников.docx
Добавлен: 10.04.2024
Просмотров: 47
Скачиваний: 0
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
Следует также отметить, что, так как в силу требований закона право на коллективный товарный знак не может быть уступлено другим лицам, коллективный знак не может являться объектом договора франчайзинга.
Как уже было отмечено, обязательным элементом лицензионного комплекса в Республике Беларусь является нераскрытая информация.
Согласно статье 140 ГК Республики Беларусь информация (сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах) охраняется в качестве нераскрытой информации, если она составляет служебную тайну или коммерческую тайну. В отношении информации может быть установлен режим коммерческой тайны при условии, что составляющие ее сведения не являются общеизвестными или легкодоступными третьим лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобного рода сведениями, имеют коммерческую ценность для их обладателя в силу неизвестности третьим лицам, не являются объектами исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и не отнесены в установленном порядке к государственным секретам. Режим коммерческой тайны считается установленным после определения состава сведений, подлежащих охране в режиме коммерческой тайны, и принятия лицом, правомерно обладающим такими сведениями, совокупности мер, необходимых для обеспечения их конфиденциальности [15]. Таким образом, нераскрытая информация фактически охватывается понятием «коммерческая тайна» и включает секреты производства (ноу-хау), торговые секреты, технологические приемы и методы, деловые связи, коммерческий опыт и т.п. [47].
Следует обратить внимание на то, предложенное в ГК определение договора франчайзинга, позволяет думать, что отсутствие права на нераскрытую информацию в перечне обязательных элементов лицензионного комплекса делает невозможным заключение договора франчайзинга. Вместе с тем, такие секреты и вовсе могут отсутствовать, если речь идет о франшизе на розничную торговлю [26, c. 93].
В переводе с английского ноу-хау означает «знать, как это сделать». Г.Штумпф указывал, что понятие ноу-хау может включать в себя не только секретные формулы и процессы, но также всю технологию, связанную с патентуемым процессом изготовления, которая необходима для использования патента. Ноу-хау может также включать в себя практические методы, характеризующие свойства и технические и профессиональные сведения, разработанные изготовителями в процессе исследований и еще не приобретенные конкурентами [65, с. 24].
Данное определение носит доктринальный характер. По мнению С.С. Лосева, «содержание этого понятия определяется через призму законодательства и обычаев делового оборота того государства, в котором для ноу-хау истребуется правовая охрана» [32, с. 46].
Ноу-хау, или секреты производства, следует отнести к третьей системе охраны результатов интеллектуальной деятельности, приобретшей правовой характер сравнительно недавно. В данном случае предоставление охраны связано с содержанием нераскрытой информации и осуществляется без какой бы то ни было регистрации [22, с. 323]. В договоре франчайзинга такое содержание составляет технология производства, организация работы, связи с клиентурой, документация и др. Передаваемая в составе лицензионного комплекса нераскрытая информация автоматически становится товаром, вовлекается в товарно-денежный оборот, ее стоимость определяется правообладателем по своему усмотрению [37].
Специфика гражданско-правовой защиты ноу-хау состоит в том, что право на защиту действует в период соответствия ноу-хау признакам, установленным ст. 140 ГК. Поэтому для защиты такой информации в договоре франчайзинга может быть оговорен не только перечень сведений, составляющих коммерческую тайну правообладателя, но и порядок и условия доступа к ней работников пользователя. При этом на пользователя может быть возложена обязанность включить в трудовые договоры (контракты) либо гражданско-правовые договоры со своими работниками условие о неразглашении коммерческой тайны правообладателя и об ответственности за нарушение этой обязанности. Вместо изменений и дополнений трудовых договоров (контрактов) или гражданско-правовых договоров работники пользователя могут подписать самостоятельные обязательства о неразглашении коммерческой тайны, являющиеся неотъемлемой частью их трудовых договоров (контрактов) [14].
Деловая репутация правообладателя законодателем прямо не отнесена к объектам договора франчайзинга. Однако само по себе использование фирменного наименования или товарного знака, принадлежащих правообладателю, невозможно без использования деловой репутации последнего. Как считает В.В. Подгруша, «сама сущность договора франчайзинга предполагает использование деловой репутации правообладателя фактически автоматически, без какой-либо специальной передачи» [47]. В.В. Витрянский отмечает: «Договор франчайзинг должен содержать условия об объеме максимального использования пользователем деловой репутации правообладателя в определенной сфере предпринимательской деятельности. Использование безупречной репутации правообладателя обещает дополнительную материальную выгоду пользователю, что должно сказываться на размере вознаграждения, причитающегося правообладателю» [6, c. 1011].
Е.С. Лысенко под деловой репутацией понимает «сведения, которые связывают в сознании потребителя определенный образ конкретного средства индивидуализации с информацией о качестве производимого товара, оказываемых услуг, и в конечном результате влияют на предпочтения потребителя». Именно желание использовать деловую репутацию известной компании в отсутствие собственной у начинающего предпринимателя является предпосылкой заключения договора о франчайзинге. После приобретения права на производство товаров или оказания услуг с использование средств индивидуализации известного предпринимателя, пользователь как бы надевает «маску» последнего, получая возможность использовать деловую репутацию правообладателя. Таким образом, по ее мнению, «целью любого соглашения о франчайзинге является приобретение возможности франчайзи использовать деловую репутацию франчайзера» [33, c. 16].
Я.И. Функ пишет, что, «хотя использование торгового наименования правообладателя предполагает и эксплуатацию деловой репутации правообладателя, однако сама деловая репутация не может быть объектом франчайзинга, поскольку по своей природе она является неотчуждаемым личным неимущественным правом правообладателя» [59].
Такую же позицию занимает и С.С. Габоев: «Упоминание в ГК Российской Федерации в одной норме комплекса исключительных прав и деловой репутации как объектов коммерческой концессии позволяет предположить, что это близкие по своей правовой природе категории. Однако основания для этого отсутствуют, так как деловая репутация является одним из нематериальных благ наряду с добрым именем, честью и достоинством, право на деловую репутацию не является исключительным правом» [12, c. 15].
Профессор А. Бугаев писал, что «предметом договора служат отчуждаемые имущественные права, к ним нельзя отнести деловую репутацию организации, не смотря на то, что при согласовании цены договора обычно учитывается условная стоимость деловой репутации правообладателя, которая влияет на стоимость передаваемых прав» [7, c. 40].
М.С. Дашян, рассуждая о предмете договора франчайзинга, подчеркивает: «... важно разграничивать передаваемый по договору франчайзинга комплекс исключительных прав - от деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя, которые также могут быть переданы по договору франчайзинга» [20, с. 146]. Понятие «гудвилл» означает стоимостное выражение экономических выгод, которые получает пользователь по договору франчайзинга, приобретая лицензионный комплекс, что в правовом смысле шире понятия «деловая репутация».
Ю.С. Миловзорова предлагает признать гудвилл неотъемлемой составляющей комплекса исключительных прав, передаваемых по договору франчайзинга, «так как положительная деловая репутация значительно увеличивает стоимость лицензионного комплекса и влияет на возможность заключения договора» [37].
По-нашему мнению, при заключении договора франчайзинга не происходит отчуждение деловой репутации, она остается у правообладателя, но в то же время характеризует и пользователя, имея решающее значение для успеха его предпринимательской деятельности. Право на использование товарного знака, точно также как и право на использование деловой репутации, переходит по договору франчайзинга пользователю, однако правообладатель продолжает использовать его в своей предпринимательской деятельности. По-нашему мнению, право на использование деловой репутации следует признать обязательным элементом, входящим в лицензионный комплекс по договору франчайзинга, что не противоречит п.1 статьи 151 ГК Республики Беларусь, так передается именно право на использование, сама же деловая репутация, несомненно, продолжает принадлежать правообладателю.
В заключение отметим, что предметом договора франчайзинга выступают действия правообладателя, связанные с предоставлением пользователю лицензионного комплекса, нераскрытой информации и деловой репутации правообладателя, а также действия пользователя по использованию переданных прав и по уплате вознаграждения, совершение иных действий, связанных с заключением и исполнением договора. Мы считаем, следует исключить фирменное наименование из обязательных элементов лицензионного комплекса, передаваемого по договору франчайзинга, так как для пользователя наибольшее значение имеет передача права на использование товарного знака, в виду того, что для потребителя определенного товара, работы или услуги важно видеть перед собой тождество в объектах, а не тождество в субъектах, то есть в наименовании правообладателя и пользователя.
ГЛАВА 4
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ПО ДОГОВОРУ ФРАНЧАЙЗИНГА
4.1 Права и обязанности правообладателя по договору франчайзинга
Договор франчайзинга отличается тем, что стороны принимают на себя особые обязанности, координирующие их совместную деятельность, устанавливающие взаимодействие при осуществлении предпринимательской деятельности.
В зависимости от характера обязанности правообладателя можно подразделить на две категории: «императивные обязанности, возлагаемые законом на любого правообладателя независимо от содержания договора франчайзинга, целей и направленности предпринимательской деятельности, и диспозитивные обязанности, которые могут быть возложены на правообладателя только в случаях, если в конкретном договоре франчайзинга соглашением сторон не будет предусмотрено иное» [53, c. 83].
Основной обязанностью правообладателя является передача пользователю комплекса исключительных прав. Кроме того в соответствии с п. 1 статья 910-3 ГК Республики Беларусь к императивным обязанностям правообладателя относится «обязанность передать пользователю техническую и коммерческую документацию, иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему по договору франчайзинга исключительных прав, а также обязанность проинструктировать пользователя» [15].
Объем и характер технической и коммерческой документации, иной информации, подлежащей передаче пользователю, зависит от исключительных прав, предоставляемых в пользование, и должен определяться самими сторонами при заключении договора. В противном случае, поскольку «информация, необходимая пользователю для осуществления предоставленных ему по договору франчайзинга исключительных прав» носит оценочный характер и может толковаться по-разному, отсутствие четких определенных условий об этом может привести к спорным ситуациям на практике [53, c. 84].
Из обязанности правообладателя по передаче требуемой по договору документации, а также иной информации, вытекает его обязанность по инструктажу пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением прав на использование лицензионного комплекса.
